蕭熾輝

摘要：民商事審判在平等維護市場主體在法律范疇內(nèi)權(quán)益、規(guī)范市場交易行為秩序、保障國家經(jīng)濟及社會和諧等方面均發(fā)揮著積極的作用，而法律適用問題對民商事審判積極作用的發(fā)揮具有直接的影響。因此，文章以民商事審判工作為核心，從《涉外民事關(guān)系法律適用法》、《物權(quán)法》和《擔保法》、《合同法》等方面，對民商事審判工作需要注意的若干個法律適用問題及解決策略進行了簡單的分析。

關(guān)鍵詞：民商事審判;法律適用;擔保法

前言：在我國社會主義市場經(jīng)濟體制逐步建立完善進程中，社會經(jīng)濟生活中新情況、新問題不斷涌現(xiàn)，作為維護市場交易秩序、規(guī)范市場交易行為的民商事審判工作也面臨著新的挑戰(zhàn)。基于此，分析民商事審判工作需要注意的幾個方面適用問題，對于民商事審判工作準確適用法律、妥善解決復雜案件就具有非常重要的意義。

一、民商事審判工作法律適用問題分析意義

一方面，通過我國民商事審判法律適用問題的分析，可以將相關(guān)法律規(guī)范及司法解釋與實踐相聯(lián)系，明確民商事審判中具體法律實踐情況。進而歸納適用相關(guān)法律時所遇到的問題及法律實施的不足、缺陷，為相關(guān)法律在司法層面的進一步解釋提供充足的素材借鑒。

另一方面，從審判實踐視角入手，我國民商事審判適用法律存在理論界與實務(wù)界兩條線、涇渭分明的脫節(jié)特征，徹底暴露了理論界“淡薄于本土，熱衷于西方”的稟性。而通過對民商事工作法律適用問題的分析，可以再次完善法律體系，為立法者提供修訂、優(yōu)化建議，保證相關(guān)法律在民商事審判實踐中有效實施。

二、當前民商事審判工作應(yīng)當注意的幾個法律適用問題

1、《涉外民事關(guān)系法律適用法》適用問題

我國涉外民商事審判案件存在類型廣、數(shù)量大、涉及法域多等特征，雖然國際條約、外國法、國際慣例、港澳法基本適用，但是由于《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》（以下簡稱《法律適用法》）仍然具有較大的完善空間，導致涉外民商事審判實踐中部分法院仍然存在法律適用意識薄弱、過分青睞法院地法或中國法、同一法條用法不一、法條過分粗疏滯后等一系列問題。

2、《擔保法》與《物權(quán)法》適用問題

雖然《擔保法》的法律解釋解決了民商事審判實踐中適用諸多問題，但是由于《物權(quán)法》在修訂“抵押權(quán)順位拋棄”、“動產(chǎn)負擔抵押制度”、“擔保物權(quán)合同與擔保物權(quán)變動區(qū)分原則”等內(nèi)容時吸納了《擔保法》及其司法解釋中相關(guān)內(nèi)容，導致兩者間存在較多沖突問題，制約了民商事審判工作進程。

3、《合同法》適用問題

《合同法》是一部基本法律，可以保障市場經(jīng)濟健康發(fā)展，完善市場交易規(guī)則。在民商事司法審判實踐過程中，由于審判者對合同有效、成立、生效概念及違約金性質(zhì)、違約金判斷標準、違約金過高主張方式認識不清，導致合同成立、有效、生效法律適用混淆及違約金制度適用問題頻出。

三、當前民商事審判工作中法律適用問題解決策略

1、繼續(xù)完善《法律適用法》法律規(guī)定

在《涉外民事關(guān)系法律適用法》及其司法解釋頒布以后，我國民商事審判工作中國際私法適用規(guī)則初步明確，也降低了“強制性規(guī)范”的邊界不確定性，但是仍然部分立法原則、法律術(shù)語仍然存在較為模糊的情況[1]。比如，合意選法是否對第三方利益救濟渠道造成影響、直接適用法律的邊界等問題。基于此，相關(guān)立法部門應(yīng)進一步完善《法律適用法》。從司法實踐反饋信息入手，結(jié)合涉外民商事審判案例，進一步明確規(guī)范性名詞內(nèi)涵，彌補法律適用漏洞。

相較于國內(nèi)民商事審判案件而言，涉外案件法律適用復雜性、特殊性更為突出，導致不同法院在法律選擇、理由闡述方面具有較大差距。因此，為避免法律適用錯誤問題出現(xiàn)，可以裁判文書規(guī)范性加強為切入點，從法院內(nèi)部入手，進行定期培訓及業(yè)務(wù)考核。邀請對涉外案件審判具有豐富經(jīng)驗的資深法官，或者對涉外民商事案件審判實踐具有針對性研究的專家學者，持續(xù)組織以高級法官為對象啊的涉外民商事案件審判人員集中化培訓。隨后各高級法院可以問題為中心，分別開展本地外事法官培訓，以便在短時間內(nèi)提高涉外案件民商事審批人員專業(yè)素養(yǎng)。

2、建立完善《擔保法》與《物權(quán)法》銜接制度體系

正確適用法律，是民商事公平審判的基礎(chǔ)，也是民商事審判工作開展的前提。對于《物權(quán)法》而言，其是繼《合同法》后我國民商法律體系中具有里程碑意義的基礎(chǔ)法律，在鼓勵市場交易、維護市場平等交易等方面具有重要作用。但是《物權(quán)法》的實施并不意味著《擔保法》及其司法解釋的廢止，因此，面向《物權(quán)法》與《擔保法》、《民法通則》等多法并行適用問題，人民法院應(yīng)全面貫徹法不溯及既往的法律原則，建立完善的《擔保法》及《物權(quán)法》銜接制度體系。

一方面，針對發(fā)生在《物權(quán)法》實施前的擔保物權(quán)行為，人民范媛可以使用《擔保法》及其司法解釋相關(guān)內(nèi)容。而針對《物權(quán)法》實施后的擔保物權(quán)行為，應(yīng)依據(jù)《物權(quán)法》第一百七十八條、《立法法》第八十三條相關(guān)規(guī)定，貫徹新法優(yōu)于舊法、上位法優(yōu)于下位法、特別法優(yōu)于一般法方針，解決《物權(quán)法》與《擔保法》間沖突問題[2]。如雖然《物權(quán)法》與《擔保法》均具有“擔保物權(quán)”規(guī)定，但《物權(quán)法》為上位法，民商事審判中關(guān)于“擔保物權(quán)”問題處理時，應(yīng)優(yōu)先適用《物權(quán)法》。

另一方面，考慮到《物權(quán)法》與《擔保法》在擔保財產(chǎn)處分、抵押權(quán)存續(xù)期限、抵押權(quán)登記效力、抵押權(quán)存續(xù)期限等方面存在較大差距，民商審判法官應(yīng)認真學習《物權(quán)法》特別是其中的新制度、新規(guī)則。仔細把握《物權(quán)法》與《擔保法》的沖突位置，定期總結(jié)民商事審判經(jīng)驗，為《物權(quán)法》與《擔保法》糾紛案件的審理奠定基礎(chǔ)。

3、梳理《合同法》適用概念及違約金適用制度

在民商事審判過程中，多數(shù)商事案件與《合同法》具有緊密聯(lián)系，這種情況下，正確理解《合同法》，正確適用《合同法》，就成為當前民商事審判工作開展的基礎(chǔ)。

一方面，針對《合同法》中關(guān)于合同成立、生效、有效概念混淆問題，民商事審判者可以《合同法》立法精神——“鼓勵交易”為核心，謹慎判定合同成立、有效、無效、生效。其中合同成立主要指民商事案件相關(guān)方意思表達方向相同;合同有效是在法律層面對合同的肯定，與合同無效相對應(yīng)，人民法院僅可依據(jù)全國人大及其常委會制定的法律、國務(wù)院制定的行政法律，進行合同有效與否的判定，不可直接援引地方性法律、行政規(guī)章進行合同有效性與否判定;合同生效是以合同成立為前提的權(quán)利義務(wù)開始運行，屬于事實判斷，而合同有效屬于法律價值判斷，兩者不可等同[3]。

另一方面，在違約金制度適用方面，人民法院可以根據(jù)個案情況，適度裁量、認定，并根據(jù)《合同法》第一百一十四條規(guī)定，以賠償非違背合約方損失為主旨，依據(jù)當事人請求，對數(shù)額過高違約金條款進行適當調(diào)整。同時允許當事人通過反訴、抗辯等方式主張調(diào)整違約金數(shù)額，并以實際損失為基礎(chǔ)，結(jié)合合同履行程度、預期利益、當事人過錯程度等因素就違約金是否超出一定標準問題進行闡釋說明。

總結(jié)：

綜上所述，由于法典化的系統(tǒng)、全面性制定實施，相關(guān)法律及其司法解釋為民商事審判實踐中法律適用問題解決提供了依據(jù)，也促進了我國民商事審判工作的規(guī)范標準化。但是在法律適用過程中，仍然存在理解不當、操作不合理問題?；诖耍瑧?yīng)進一步完善相關(guān)法律及司法解釋，從實踐層面分析適用問題并逐步解決，保證民商事審判工作高效率開展。

參考文獻：

[1]?? 許慶坤.我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》司法實踐之檢視[J].國際法研究，2018，24（02）：104-116.

[2]?? 金莎.物權(quán)法與擔保法的沖突及適用范圍分析[J].法制博覽，2019，000（004）：232-232.

[3]?? 劉貴祥.關(guān)于人民法院民商事審判若干問題的思考[J].中國應(yīng)用法學，2019，000（5）：1-15.