主論

宜加強對網(wǎng)絡犯罪的刑法教義學研究

隨著網(wǎng)絡在社會生活中發(fā)揮著越來越重要的作用，網(wǎng)絡犯罪相伴而生并不斷蔓延，成為網(wǎng)絡社會的犯罪新類型，這就對刑法如何應對網(wǎng)絡犯罪提出了重大課題。我國刑法提供增設罪名的方式，采取法益的刑法保護前置化，將某些具有預備性質的網(wǎng)絡犯罪行為設置為正犯，同時將某些具有幫助性質的網(wǎng)絡犯罪行為設置為正犯，從而為懲治網(wǎng)絡犯罪提供了規(guī)范根據(jù)。在某種意義上說，我國對網(wǎng)絡犯罪的刑法立法是及時和有效的。當然，網(wǎng)絡犯罪本身具有復雜性，尤其是傳統(tǒng)犯罪在網(wǎng)絡空間實施，從而發(fā)生某種異化和蛻變，對我國司法機關懲治網(wǎng)絡犯罪帶來一定的障礙。在這種情況下，加強對網(wǎng)絡犯罪的刑法教義學研究，為司法機關懲治網(wǎng)絡犯罪提供理論根據(jù)極為必要。

——北京大學教授陳興良

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為兒童提供應有福利是二孩政策需要解決的問題

中國實施的二孩政策，有利于改善人口結構，促進經濟社會的可持續(xù)發(fā)展。二孩政策的順利實施，有賴于家庭生育意愿的提高，國家應積極完善相關的社會法及其制度，確保兒童權利得到充分保護，實現(xiàn)二孩政策的預期目標；要創(chuàng)造有利于保護女性就業(yè)平等權的制度環(huán)境，科學設置與生育有關的假期，合理分配國家、用人單位和勞動者的責任。隨著新生兒的增多，為兒童提供應有的福利，完善包括學前教育和照料設施制度等是二孩政策需要解決的重要問題；對兒童福利的關注應成為未來社會保障制度建設的重點。

——中國社會科學院研究員謝增毅

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可用法律經濟學方法解決網(wǎng)絡中立幫助行為是否可罰

關于中立幫助行為是否可罰以及如何劃定其處罰邊界，目前學界還存在激烈的爭議。實際上，網(wǎng)絡中立幫助行為是否可罰不是一個解釋論的問題，而是一個立法論的問題。為此，可以嘗試用法律經濟學的方法來解決這個問題。中立幫助行為可以分為業(yè)務性的中立幫助行為和日常性的中立幫助行為。刑法處罰日常性的中立幫助行為的收益會大于其成本；而刑法處罰業(yè)務性的中立幫助行為的收益是否大于其成本，在很大程度上取決于該中立幫助行為是否在犯罪過程中發(fā)揮了不可替代的作用。刑法處罰網(wǎng)絡中立幫助行為的收益很大。而在通常情況下，刑法處罰網(wǎng)絡中立幫助行為的成本也很高。但是，我國刑法通過對拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪的構成要件做出特殊規(guī)定以及對幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪中的“明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪”作出明確的司法解釋，有效地減輕了網(wǎng)絡服務商審查被幫助者是否有犯罪意圖的負擔，從而大幅降低了刑法處罰網(wǎng)絡中立幫助行為的成本。在這個背景下，刑法處罰網(wǎng)絡中立幫助行為的收益明顯大于其成本，因而網(wǎng)絡中立幫助行為具有可罰性。

——天津財經大學副教授鄒兵建

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我國涉外定牌加工商標侵權司法認定反思

涉外定牌加工行為是否構成商標侵權在國際條約和我國國內法上沒有直接的規(guī)定。我國司法機關早期以商標權地域性為基礎，認為受托方加工相同產品、貼附相同商標并交付至境外的行為構成商標侵權，后來逐漸轉變態(tài)度，認定受托方的行為屬于“非商標使用”，不構成商標侵權。“非商標使用”雖然為認定受托方不構成商標侵權提供了理論便利，但與常識相悖，也難以自洽。在面對日益復雜的涉外定牌加工案件時，以該理論全面替代混淆性判斷，無法精細平衡涉外定牌加工委托方和商標權人之間的利益。我國法院近年考察涉外定牌加工受托方的必要審查注意義務，則是將涉外定牌加工受托方定位為商標侵權的幫助者，這與其倡導的“非商標使用”思路自相矛盾，進一步導致法律適用的混亂。應限制“非商標使用”理論的適用，回歸傳統(tǒng)的商標侵權認定。

——同濟大學副教授張韜略