【摘要】中國越來越多的人雖然已經(jīng)到了退休年齡，但是依舊會選擇再次就業(yè)。退休人員享有退休權(quán)，其再就業(yè)關(guān)系可以界定為一種特殊勞動關(guān)系，應(yīng)該在工作時間、最低工資、勞動保護(hù)方面受到勞動法律的保護(hù)，建立統(tǒng)一的退休再就業(yè)權(quán)利救濟(jì)機(jī)制。

【關(guān)鍵詞】退休? 再就業(yè)? 法治保障

隨著社會的快速發(fā)展，我國已經(jīng)進(jìn)入了老齡化社會。根據(jù)國家統(tǒng)計局發(fā)布的數(shù)據(jù)，2019年末，中國的65歲及以上老年人口達(dá)到1.76億人，占總?cè)丝诘?2.6%。人口老齡化給社會發(fā)展帶來了諸多挑戰(zhàn)。紅杉中國《2019年中國城市養(yǎng)老消費(fèi)洞察報告》提出關(guān)鍵洞察，認(rèn)為中國越來越多的人雖然已經(jīng)到了退休年齡，但是依舊會選擇再次就業(yè)，達(dá)到退休年齡的再就業(yè)者已經(jīng)成為這個社會不容忽視的勞動力量?？梢哉f，退休人員再就業(yè)的法治保障問題既是一個重要的理論問題，也是一個在法律實務(wù)中常常遇到一個重要的實踐問題和道德難題，因此，對退休人員再就業(yè)的法治保障進(jìn)行研究具有重要意義。

一、退休后再就業(yè)的基礎(chǔ)理論

我國有的學(xué)者對退休再就業(yè)及其法律規(guī)制的一般理論問題進(jìn)行了較為深入的分析和闡述。一是采用要素分解的方式，即通過分別對退休和再就業(yè)進(jìn)行界定獲得退休再就業(yè)的內(nèi)涵，還對退休再就業(yè)的近似概念進(jìn)行了辨析。二是探究退休再就業(yè)法律規(guī)制的理論基礎(chǔ)，立足于勞動者分層理論和勞動權(quán)保障理論進(jìn)行了剖析和論證，認(rèn)為退休再就業(yè)人員作為新時期勞動者分層發(fā)展的典型代表，對其勞動權(quán)的保障是正視我國勞動力市場多元化發(fā)展現(xiàn)狀的必然選擇。三是分析退休再就業(yè)及其法律規(guī)制的社會基礎(chǔ)，立法的缺失使退休再就業(yè)糾紛頻頻發(fā)生而不得解決，因此，對該問題進(jìn)行法律規(guī)制迫在眉睫。然而，該文的基礎(chǔ)理論的研究未論及退休人員再就業(yè)的法理基礎(chǔ)和正當(dāng)性問題，因為這才是對退休人員再就業(yè)的法治保障的基礎(chǔ)問題。

從法理角度來看，退休再就業(yè)所形成的用工關(guān)系是勞動關(guān)系抑或勞務(wù)關(guān)系，國內(nèi)學(xué)者對此莫衷一是。有學(xué)者認(rèn)為，退休人員再就業(yè)已成為我國日漸普遍的用工現(xiàn)象，相關(guān)立法缺失造成該勞動群體處于勞動法調(diào)整抑或民法調(diào)整的困惑境地。因此，要徹底解決現(xiàn)階段超齡勞動者再就業(yè)所面臨的一系列問題，在立法上有必要取消一刀切的法定退休年齡限制，變強(qiáng)制退休制度為彈性退休制度，同時將社會保險待遇的給付與勞動關(guān)系的狀態(tài)脫鉤，勞動者享受基本養(yǎng)老保險后如仍未退出勞動過程的，用人單位無須再承擔(dān)繳納養(yǎng)老保險費(fèi)義務(wù)，但雙方的勞動關(guān)系性質(zhì)不變。但是，如果退休年齡人員再就業(yè)法律關(guān)系與社保待遇掛鉤，一概定性為勞務(wù)關(guān)系也是不恰當(dāng)?shù)?，若到達(dá)法定退休年齡后仍未享有企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險待遇的勞動者的大部分條件與法律、法規(guī)所規(guī)定的勞動者主體資格相符或近似，那么就應(yīng)該將其與單位之間的關(guān)系認(rèn)定為勞動關(guān)系。鑒于我國目前的退休人員再就業(yè)的復(fù)雜性，以及在就業(yè)主體資格和社會保險待遇方面上的特殊性，退休人員的就業(yè)關(guān)系可以界定為一種特殊勞動關(guān)系，意即在勞動者與用人單位之間形成一種介于民事勞務(wù)關(guān)系和標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系之間的法律關(guān)系，退休人員再就業(yè)時應(yīng)該在工作時間、最低工資、勞動保護(hù)方面受到勞動法律的保護(hù)。

退休人員再就業(yè)的正當(dāng)性問題，主要是如何規(guī)范退休權(quán)的問題。有人認(rèn)為退休權(quán)是一種憲法權(quán)利，是在公民在達(dá)到年齡或不能繼續(xù)勞動的情況下退出勞動領(lǐng)域后享有休息或繼續(xù)勞動的自由，并且由國家或單位不停止發(fā)放工資，生活受到國家和社會保障的權(quán)利。退休是一個復(fù)雜而重要的社會問題。從退休制度的起源到現(xiàn)代制度的演變過程中，退休是權(quán)利還是義務(wù)的爭論不絕于耳，但過去的實踐經(jīng)驗表明將退休視為一項義務(wù)，將引起諸多的法律問題無法得到有效的解決。因此，退休人員再就業(yè)的前提和正當(dāng)性問題首先就是要賦予退休人員的退休權(quán)。退休權(quán)在一般情況下，勞動者達(dá)到退休年齡即結(jié)束勞動關(guān)系，但是退休不意味著完全失去勞動能力，一些退休者為了彌補(bǔ)退休金與原來工資之間的差異，會選擇繼續(xù)退休后再就業(yè)。從實質(zhì)意義上來看，退休權(quán)是勞動者因年齡或疾病不能繼續(xù)勞動而退出勞動領(lǐng)域后享有國家給予相關(guān)利益保障的權(quán)利。退休權(quán)的權(quán)利內(nèi)容包括退休后的繼續(xù)勞動權(quán)、社會保障權(quán)、退休金給付請求權(quán)。所有這些權(quán)利都屬社會權(quán)的范疇，構(gòu)成我國社會保障權(quán)內(nèi)容。我國憲法中有關(guān)退休權(quán)的規(guī)定不符合實踐需要，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行修改要擴(kuò)大退休權(quán)的權(quán)利主體，在實現(xiàn)方式上應(yīng)將退休權(quán)徹底納入社會保障制度中。

二、退休再就業(yè)人員勞動權(quán)益保護(hù)的爭議

有學(xué)者認(rèn)為隨著社會經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，我國勞動力人口年齡結(jié)構(gòu)發(fā)生了較大變化，身體健康、精力充沛的離退休人員成為勞動力市場一支主要力量。但是，我國勞動力市場現(xiàn)行法律制度只是針對初次就業(yè)的勞動者，缺乏保護(hù)離退休人員就業(yè)權(quán)的相關(guān)法律規(guī)定，使離退休人員就業(yè)權(quán)受到侵害。因此，我國應(yīng)構(gòu)建保護(hù)離退休人員就業(yè)權(quán)的法律制度，使其在公正平等的前提下參與就業(yè)競爭，促進(jìn)社會和諧、穩(wěn)定、可持續(xù)發(fā)展。還有人認(rèn)為國家立法的缺位使得退休再就業(yè)人員的法律地位不明確，其在社會上的法律地位、同工同酬權(quán)、最低工資等方面遭受著不同程度的侵害。根據(jù)我國的法律規(guī)定，退休人員與用人單位出現(xiàn)糾紛時，主要通過與用人單位協(xié)商或民事訴訟來解決。但是，退休人員通過民事訴訟維權(quán)有不利之處，退休人員與用人單位發(fā)生爭議可通過勞動監(jiān)察來維護(hù)權(quán)利，目前我國的勞動監(jiān)察機(jī)構(gòu)缺乏強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，對勞動者的權(quán)利保護(hù)十分有限。若法律規(guī)定勞動監(jiān)察機(jī)構(gòu)有行政強(qiáng)制權(quán)，在用人單位轉(zhuǎn)移財產(chǎn)而可能使得勞動者權(quán)利得不到實現(xiàn)的情況下，勞動監(jiān)察機(jī)構(gòu)可以采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制手段，同時，在勞動監(jiān)察過程中，勞動監(jiān)察機(jī)構(gòu)在基本事實清楚的情況下，在勞動者的請求下，可以責(zé)令用人單位立即支付部分賠償數(shù)來維護(hù)勞動者的生活，使得勞動者的權(quán)利很快得以實現(xiàn)，這樣舉措可以提高勞動監(jiān)察的效率從而更好保障勞動者權(quán)利。從這些研究來看，學(xué)者們很少涉及到退休人員的法治保障問題。

三、我國退休人員的再就業(yè)權(quán)的法治保障

如前所述，在我國，多數(shù)退休人員具有較高的專業(yè)知識和技能以及觸類旁通的悟性、較強(qiáng)的心理承受能力、較高的綜合素質(zhì)。如何對離退休人員的就業(yè)權(quán)進(jìn)行法律保護(hù)，有效解決退休人員的法律糾紛，合理有序開發(fā)退休人員人力資源，促進(jìn)退休人員再就業(yè)的 “雙贏”的策略，是我們需要著力解決的問題。

國外許多國家實行彈性退休制度，勞動者達(dá)到法定退休年齡時，不需要退出工作領(lǐng)域，退休人員的再就業(yè)是“延續(xù)性就業(yè)”，不存在“退休后再就業(yè)”這一說法。拉布·戴特在《退休制度》一書中，以自由主義的觀點(diǎn)，提出了退休制度現(xiàn)實的復(fù)雜性、養(yǎng)老金本身所具有的馬克思主義的矛盾，并對退休制的公正性和退休制經(jīng)濟(jì)效益進(jìn)行了評估及展望。在我國，退休再就業(yè)人員作為新時期勞動者分層發(fā)展的典型代表，對其勞動權(quán)的保障是正視我國勞動力市場多元化發(fā)展現(xiàn)狀的必然選擇。所以，我們要分析退休再就業(yè)及其法律規(guī)制的社會基礎(chǔ)，因為，法律規(guī)制的出現(xiàn)和發(fā)展往往以現(xiàn)實的需要為動力。從國外退休再就業(yè)法律規(guī)制的立法例考察，以及通過我國退休再就業(yè)法律規(guī)制歷史演變的梳理，我國對退休人員再就業(yè)權(quán)利保護(hù)，主要從制度建構(gòu)上如何完善我國退休人員再就業(yè)的法治保障問題。

首先，要清理對退休人員再就業(yè)權(quán)利保護(hù)的具體制度，厘清制度規(guī)定背后的價值理念支撐，這些理念構(gòu)成了退休人員再就業(yè)權(quán)利保護(hù)正當(dāng)性的法理基礎(chǔ)，這些價值理念又來自于我們所處時代和空間的道德觀念、歷史文化、政治經(jīng)濟(jì)等因素。然后重點(diǎn)反觀退休人員再就業(yè)權(quán)利保障之現(xiàn)實，從法治的角度，提出了立法、行政、司法和社會保障措施，以最大限度地維護(hù)退休人員再就業(yè)的合法權(quán)益。

其次，積極探索退休后再就業(yè)者的權(quán)利保障從退休人員在勞動基準(zhǔn)、養(yǎng)老保險、工傷保險、權(quán)利救濟(jì)方面等勞動法律的保護(hù)，形成以退休后再就業(yè)權(quán)利保護(hù)為中心，由國家負(fù)責(zé)，依托于社會，政府兜底的社會化和開放式的權(quán)利保障體系，切實提升對退休后再就業(yè)者的綜合法律治理能力。

最后，建立統(tǒng)一的退休再就業(yè)權(quán)利救濟(jì)機(jī)制，幫助退休人員再就業(yè)擺脫投訴無門的困境。把退休人員人力資源納入社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)劃，維護(hù)有勞動能力的離退休人員的就業(yè)權(quán)，堅持可持續(xù)發(fā)展，這也是勞動法保障勞動者平等就業(yè)權(quán)的體現(xiàn)。在這里，我們可以借鑒英國的立法，2004年在英國出現(xiàn)許多雇員在退休后繼續(xù)工作的情況后就公布了《雇傭關(guān)系法》，該法的目的是鼓勵和支持雇員退休后繼續(xù)工作，保護(hù)退休人員就業(yè)權(quán)利。在我國，目前也可以先制定一項退休人員再就業(yè)的行動綱領(lǐng)來保證退休人員有機(jī)會對本國的發(fā)展作出貢獻(xiàn)，而且應(yīng)該規(guī)定全國各類單位和組織在招工廣告中不得對退休再就業(yè)予以限制，禁止企業(yè)實行強(qiáng)迫退休制度

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作者簡介：肖艷暉 （1969-），女，湖南長沙人，湖南外貿(mào)職業(yè)學(xué)院副教授，碩士，主要從事思想政治和法律方面的教學(xué)及研究。