汪雪芬

摘要：改革開放40年來。非公有制經(jīng)濟為我國社會主義經(jīng)濟建設(shè)作出了突出貢獻。也受到越來越充分的憲法保護。營業(yè)自由是非公有制經(jīng)濟主體的一項重要基本權(quán)利。營業(yè)自由可從私有財產(chǎn)權(quán)和社會主義市場經(jīng)濟體制輻射下的勞動權(quán)中得出。營業(yè)自由兼具主觀權(quán)利和客觀價值秩序雙重性質(zhì)。國家不得非正當(dāng)干預(yù)營業(yè)自由的行使。并且有義務(wù)保護公平的市場競爭環(huán)境。避免壟斷、不正當(dāng)競爭等市場行為對營業(yè)自由造成侵害。

關(guān)鍵詞：改革開放;社會主義市場經(jīng)濟;非公有制經(jīng)濟;營業(yè)自由

一、改革開放以來非公有制經(jīng)濟在憲法中地位的提升

國家對非公有制經(jīng)濟的管理方式也由最初的，年#憲法$規(guī)定的國家通過行政管理，指導(dǎo)，幫助和監(jiān)督個體經(jīng)濟變?yōu)閲覍€體經(jīng)濟，私營經(jīng)濟實行引導(dǎo)，監(jiān)督和管理，發(fā)展到現(xiàn)在的國家鼓勵，支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟的發(fā)展，并對非公有制經(jīng)濟依法實行監(jiān)督和管理。可見，國家對非公有制經(jīng)濟從最初的帶有計劃經(jīng)濟特點的行政管理逐漸發(fā)展為依法監(jiān)管，管理依據(jù)由行政轉(zhuǎn)向立法，更具民主合法性。國家對待非公有制經(jīng)濟的態(tài)度也從指導(dǎo)，幫助逐漸變?yōu)楣膭?，支持和引?dǎo)，這樣的變化既保持了社會主義市場經(jīng)濟體制下國家對市場的宏觀調(diào)控作用，又體現(xiàn)了國家對非公有制經(jīng)濟自主經(jīng)營的尊重。

改革開放40年來，非公有制經(jīng)濟的經(jīng)營自主程度越來越高，成為國民經(jīng)濟發(fā)展強勁穩(wěn)定的動力，與公有制經(jīng)濟各有側(cè)重，相輔相成。與公有制經(jīng)濟的經(jīng)營主要為了實現(xiàn)公共利益的目標(biāo)設(shè)定不同，非公有制經(jīng)濟最重要的目標(biāo)是創(chuàng)造利潤，其經(jīng)營過程更多體現(xiàn)私營企業(yè)家的個人意志。私營企業(yè)家密切關(guān)注市場，分析市場需求，自主決定資本投入和經(jīng)營策略。私營企業(yè)家的自由經(jīng)營活動不僅是市場活力的重要來源，更是個人尊嚴和價值的實現(xiàn)，這種自由經(jīng)營的權(quán)利是私營企業(yè)家的基本權(quán)利，即憲法上的營業(yè)自由，國家應(yīng)當(dāng)為其提供保護。

二、憲法營業(yè)自由的基礎(chǔ)

私有財產(chǎn)權(quán)，也稱公民財產(chǎn)權(quán)，指公民個人通過勞動或其他合法方法取得，占有，使用或處分財產(chǎn)的權(quán)利。私有財產(chǎn)權(quán)若得不到有效保障，自由經(jīng)營過程的保障就無從談起。私有財產(chǎn)權(quán)是公民最核心的基本權(quán)利之一，如果說生命權(quán)是保障公民行使其他一切權(quán)利的客觀基礎(chǔ)，那么私有財產(chǎn)權(quán)則是保障公民過上有尊嚴的生活的必要前提。私有財產(chǎn)權(quán)不僅體現(xiàn)為個人生存的物質(zhì)基礎(chǔ)，還體現(xiàn)為財產(chǎn)蘊含的私益價值，私有財產(chǎn)使公民的私人空間和施展自由成為可能，以便個體相對于國家保持一定的獨立性，充分發(fā)揮個體的創(chuàng)造力，保障公民的個性化需求。需要強調(diào)的是，私有財產(chǎn)權(quán)的主體并不僅限于自然人，私法人同樣受到私有財產(chǎn)權(quán)的保護。私法人也是憲法基本權(quán)利主體已經(jīng)是學(xué)界的共識P.，只是在具體基本權(quán)利的享有上與自然人有所區(qū)分，比如某些以自然人為特征的基本權(quán)利不可以為法人所享有，比如婚姻自由。私有財產(chǎn)權(quán)不僅可以為私法人所享有，更是私法人經(jīng)營活動的前提條件，私營企業(yè)的經(jīng)營過程即是私有財產(chǎn)的使用過程。

三、改革開放以來國家對營業(yè)自由的保障

（一）國家從事經(jīng)濟活動

國家以企業(yè)或公司的形式大量從事經(jīng)濟活動，具體可以是特殊國有企業(yè)，國有獨資公司，國有控股公司，國有參股公司等形式。特殊國有企業(yè)和國有獨資公司由政府全額出資，前者不以營利為目標(biāo)，不受公司法約束，集中于公共服務(wù)行業(yè)，如國防，水利等后者兼顧公共利益和經(jīng)濟效益，受公司法約束，主要是自然壟斷企業(yè)和資源類企業(yè)。國有控股公司和國有參股公司由政府部分出資，區(qū)別是國有控股公司中政府出資占多數(shù)比重，經(jīng)營目標(biāo)兼顧公共利益和經(jīng)濟效益0國有參股公司中政府出資占少數(shù)比重，對公共利益目標(biāo)則沒有強制性要求。但是，不論國家以上述哪種形式從事經(jīng)濟活動，均屬于行使公共職能，均需要具備立法授權(quán)并受到立法約束。國家從事經(jīng)濟活動具備天然優(yōu)勢，無疑會對私營企業(yè)家的經(jīng)營自由帶來消極影響，對國家行為導(dǎo)致的損失進行防御符合營業(yè)自由的保護目的。

（二）營業(yè)行政許可制度

各個國家的營業(yè)準(zhǔn)入制度安排和營業(yè)行政許可手段往往與該國調(diào)控經(jīng)濟的方式密切相關(guān)。我國規(guī)定國家加強經(jīng)濟立法，完善宏觀調(diào)控，社會主義市場經(jīng)濟體制下的我國強調(diào)國家對市場的宏觀調(diào)控作用，立法干預(yù)營業(yè)自由的情況較為普遍，我國#行政許可法$為了規(guī)范行政許可的設(shè)定和實施，保護公民，法人和其他組織的合法權(quán)益，維護公共利益和社會秩序，保障和監(jiān)督行政機關(guān)有效實施行政管理規(guī)定了若干設(shè)定行政許可的事項，涵蓋了安全，生態(tài)，資源等涉及公共利益的諸多領(lǐng)域，這些規(guī)定無疑會對營業(yè)自由構(gòu)成限制。

（三）國家保護中小企業(yè)的營業(yè)自由

現(xiàn)代社會私有化程度逐步加深，權(quán)力結(jié)構(gòu)也隨之發(fā)生變化，對公民基本權(quán)利的限制不再局限于國家，一些私權(quán)利也能夠?qū)ψ杂蓭磔^大影響。在市場經(jīng)濟活動中，公平的競爭環(huán)境是營業(yè)自由的前提保障，同行競爭不但不構(gòu)成對營業(yè)自由的限制，還是市場創(chuàng)造力的重要來源。然而，如果大型企業(yè)濫用其市場支配地位，在定價，數(shù)量，生產(chǎn)要素配置等方面實施壟斷，則會對中小型企業(yè)的營業(yè)自由構(gòu)成限制，而小型企業(yè)由于其資源和市場地位的限制很難憑借一己之力挽回因壟斷企業(yè)的限制而造成的損失。此時，國家有義務(wù)進行市場干預(yù)來保護中小型企業(yè)的營業(yè)自由。畢竟確立基本權(quán)利的最根本目的就是使公民能夠真正行使憲法所賦予的自由與平等的權(quán)利，因此當(dāng)基本權(quán)利遭到非國家權(quán)力的侵害而自己又無防御能力時，國家有義務(wù)進行干預(yù)來保護公民的基本權(quán)利。

四、結(jié)語

改革開放以來，非公有制經(jīng)濟對我國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展作出了重要貢獻，非公有制經(jīng)濟市場地位的確立和權(quán)利的保護受到憲法的明確保障。國家鼓勵，支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟的發(fā)展，并對非公有制經(jīng)濟依法實行監(jiān)督和管理，這意味著國家有義務(wù)為非公有制經(jīng)濟的自由經(jīng)營創(chuàng)造良好的市場環(huán)境和規(guī)范的制度保障。

參考文獻：

[1]陳征， 劉馨宇. 改革開放背景下憲法對營業(yè)自由的保護[J]. 北京聯(lián)合大學(xué)學(xué)報（人文社會科學(xué)版）， 2018， 16（003）：23-30.

[2]潘昀. 論民營企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)之憲法屬性——圍繞”非公經(jīng)濟條款”的規(guī)范分析[J]. 法治研究， 2014（05）：93-99.

[3]吳育珊. 改革開放30年私產(chǎn)憲法保護的發(fā)展與完善[C]// 中國法學(xué)會憲法學(xué)研究會年會. 2008.