申林秀

摘要：市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展使得企業(yè)傾向于雇傭一些不符合法定條件的勞動(dòng)者，以期用較低的人工成本獲取企業(yè)效益的最大化。而勞動(dòng)合同法的實(shí)施，以及勞動(dòng)者維權(quán)意識(shí)的提高，使得企業(yè)若不規(guī)范用工管理，將承擔(dān)巨大的勞動(dòng)用工風(fēng)險(xiǎn)。本文對(duì)企業(yè)常用的幾類(lèi)用工風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析研究，希望對(duì)各企業(yè)用工風(fēng)險(xiǎn)防控起到積極有效的作用。

關(guān)鍵詞：勞動(dòng)合同法;用工風(fēng)險(xiǎn)防控

一、聘用超過(guò)退休年齡人員風(fēng)險(xiǎn)

目前對(duì)于招用超過(guò)法定退休年齡人員是否與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系問(wèn)題在司法實(shí)踐有存在爭(zhēng)議，但目前有些地方司法實(shí)踐比較明確，如山東，即招用沒(méi)有享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇人員，與用人單位建立的關(guān)系按勞動(dòng)關(guān)系處理，招用享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇人員，與用人單位建立的關(guān)系按勞務(wù)關(guān)系處理。

對(duì)于超過(guò)法定退休年齡人員，依據(jù)現(xiàn)行社保政策，無(wú)法為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)。如果招用沒(méi)有享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的退休人員，一旦發(fā)生工傷，將按勞動(dòng)爭(zhēng)議處理程序處理，企亞除需承擔(dān)工傷賠償費(fèi)用外，還會(huì)承擔(dān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、非因工死亡待遇及其他涉及勞動(dòng)關(guān)系的待遇。對(duì)于已享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的退休人員，在工作中受傷，企業(yè)也要根據(jù)民法相關(guān)規(guī)定，承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

雖然企業(yè)多通過(guò)建立商亞保險(xiǎn)來(lái)規(guī)避經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)，但商業(yè)保險(xiǎn)有可能在司法判定中被認(rèn)定為企業(yè)福利，將來(lái)即便員工獲得商業(yè)保險(xiǎn)賠償也不能抵扣企業(yè)在民事責(zé)任中應(yīng)承擔(dān)的賠償部分。

這部分人員因年齡、身體等各方面的原因如果在工作崗位卜因病發(fā)生意外，難以界定是否屬于個(gè)人原因?qū)е?，如果上升到司法程序，根?jù)目前的法律法規(guī)，多數(shù)情況下單位要承擔(dān)賠償。

因此原則上不建議企業(yè)使用此類(lèi)人員。

二、聘用實(shí)習(xí)期大學(xué)生的風(fēng)險(xiǎn)

（一）實(shí)習(xí)期間發(fā)生工傷及意外的風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)原勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（勞部發(fā)[1995]309號(hào)）第十二條：在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同。在校生與企業(yè)建立的不是勞動(dòng)關(guān)系，因此不受勞動(dòng)法律法規(guī)的調(diào)整。企業(yè)不能為其建立工傷保險(xiǎn)，在校大學(xué)生的人身意外傷害不屬于工傷，企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的在校大學(xué)生的醫(yī)療費(fèi)和傷殘補(bǔ)助費(fèi)難以通過(guò)工傷保險(xiǎn)基金來(lái)分擔(dān)。

但是在校生從事用人單位授權(quán)事宜內(nèi)活動(dòng)，為用人單位提供勞動(dòng)，應(yīng)當(dāng)屬于雇傭關(guān)系。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》、最高人民法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十一條第一款“雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身?yè)p害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”的規(guī)定，以及教育部K學(xué)生傷害事故處理辦法》，若在校大學(xué)生實(shí)習(xí)期間發(fā)生工傷或其他人身傷害事件，企業(yè)和學(xué)校承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，根據(jù)過(guò)錯(cuò)的大小承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

（二）使用方式不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)

（1）勤工助學(xué)，是在學(xué)校的統(tǒng)一的組織和管理下，在校大學(xué)生通過(guò)自身的勞動(dòng)，獲得報(bào)酬以完成學(xué)業(yè)。獲得經(jīng)濟(jì)報(bào)酬是這一行為的主要目的。

根據(jù)《高等學(xué)校勤工助學(xué)管理辦法》規(guī)定，勤工助學(xué)活動(dòng)由學(xué)校統(tǒng)一組織和管理，任何單位或個(gè)人未經(jīng)學(xué)校學(xué)生資助管理機(jī)構(gòu)同意，不得聘用在校學(xué)生打工。

北京市在2000年出臺(tái)的《北京地區(qū)普通高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)活動(dòng)的規(guī)定》（京教學(xué)[2000]024號(hào)），明確規(guī)定企業(yè)、學(xué)校和在校大學(xué)生三方應(yīng)當(dāng)簽訂《北京高校學(xué)生勤工助學(xué)活動(dòng)協(xié)議書(shū)》。并要求企業(yè)按協(xié)議書(shū)規(guī)定支付學(xué)生的勞動(dòng)報(bào)酬，且標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)低于北京市規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)（2017年為2000元），且不得克扣學(xué)生的合法勞動(dòng)報(bào)酬。對(duì)在勤工助學(xué)勞動(dòng)過(guò)程中發(fā)生工傷的學(xué)生，由用人單位比照工傷保險(xiǎn)有關(guān)規(guī)定給付一次性待遇。

（2）教學(xué)實(shí)習(xí)，是在學(xué)校的統(tǒng)一安排下，在校大學(xué)生到企業(yè)實(shí)習(xí)，在實(shí)習(xí)的過(guò)程中向企業(yè)提供勞動(dòng)，從而起到實(shí)踐所學(xué)知識(shí)的目的。教學(xué)實(shí)習(xí)是將企業(yè)作為了學(xué)校教育的第二課堂，教學(xué)實(shí)習(xí)的過(guò)程是學(xué)校教育的一部分。企業(yè)可以以生活補(bǔ)助方式給予一定的報(bào)酬，不受最低工資標(biāo)準(zhǔn)報(bào)酬的限制。

因此，建議企業(yè)多通過(guò)教學(xué)實(shí)習(xí)方式使用在校大學(xué)生。

三、聘用未與原單位解除勞動(dòng)關(guān)系人員的風(fēng)險(xiǎn)（內(nèi)退、待崗人員等）

根據(jù)《勞動(dòng)法》，企業(yè)招用與其它用人單位尚未解除或終止勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，給其他用人單位造成損失的，企業(yè)將與勞動(dòng)者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

法律對(duì)雙重用工關(guān)系未作明確的禁止或允許，如果發(fā)生勞動(dòng)糾紛，從維護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益出發(fā)很有可能被認(rèn)定為合法的勞動(dòng)關(guān)系。

雖然這部分人員的社會(huì)保險(xiǎn)是齊全的，但其參保單位為原單位，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》，認(rèn)定的工傷范圍必須為工作時(shí)間和工作場(chǎng)所。因此企業(yè)擅自使用這部分人員一旦其發(fā)生工傷事故，將無(wú)法走工傷鑒定、賠付程序，企業(yè)將承擔(dān)全部賠償責(zé)任。

因此，建議企業(yè)通過(guò)單位間的借用、業(yè)務(wù)承攬等方式來(lái)使用這部分人員，以規(guī)避與勞動(dòng)者本人之間產(chǎn)生的勞動(dòng)糾紛風(fēng)險(xiǎn)。

參考文獻(xiàn)：

[1]曾光.企業(yè)用工風(fēng)險(xiǎn)及防范對(duì)策分析[J].科技經(jīng)濟(jì)導(dǎo)刊，2018（009）：207-207.