馮明成 劉海飛

摘要：互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展促進(jìn)了傳統(tǒng)金融業(yè)環(huán)境的更新和改革，在提高了金融業(yè)的運(yùn)營(yíng)效率和服務(wù)質(zhì)量的同時(shí)，也為洗錢者進(jìn)行犯罪活動(dòng)提供了更加“便捷”和多樣化的手段。隨著電子商務(wù)行業(yè)的快速發(fā)展，網(wǎng)上銀行成為了新興在線購(gòu)物支付媒介。這種先進(jìn)的支付工具和復(fù)雜的操作技術(shù)使監(jiān)管部門難以發(fā)現(xiàn)洗錢的風(fēng)險(xiǎn)。從比較法的視角來(lái)看，目前世界范圍內(nèi)的許多國(guó)家都認(rèn)為網(wǎng)上銀行服務(wù)的過(guò)程存在洗錢的潛在風(fēng)險(xiǎn)，亦存在監(jiān)管困難。

關(guān)鍵詞：反洗錢;網(wǎng)上銀行服務(wù);風(fēng)險(xiǎn)防范;比較法

一、網(wǎng)上銀行服務(wù)和洗錢的現(xiàn)狀

（一）網(wǎng)上銀行服務(wù)與洗錢的關(guān)系

隨著科技的發(fā)展，“洗錢”這種犯罪活動(dòng)逐漸開(kāi)始從傳統(tǒng)方式向新興的電子支付媒介和平臺(tái)進(jìn)行轉(zhuǎn)移。作為網(wǎng)上交易的支付工具，網(wǎng)上銀行交易平臺(tái)逐漸成為洗錢的主要手段之一。洗錢者在線下的實(shí)體銀行提前開(kāi)戶后，通過(guò)網(wǎng)上銀行將其非法收入注入賬戶，隨后通過(guò)轉(zhuǎn)賬、POS消費(fèi)等多種方式，進(jìn)行金錢流轉(zhuǎn)，從而達(dá)到洗錢目的、在國(guó)際反洗錢金融行動(dòng)特別工作組發(fā)布的40項(xiàng)反洗錢建議的第8條明確亦指出：由于新技術(shù)的發(fā)展，各國(guó)應(yīng)特別注意隨之出現(xiàn)的洗錢手法，這可能有助于隱藏身份。

由此可見(jiàn)，在目前的反洗錢領(lǐng)域，非常重視新興支付工具和平臺(tái)的洗錢風(fēng)險(xiǎn)。為了防范洗錢風(fēng)險(xiǎn)，相關(guān)的國(guó)家監(jiān)管部門通常要求網(wǎng)上銀行履行對(duì)客戶的盡職調(diào)查義務(wù)，并有效地保存客戶身份信息和交易信息，及時(shí)報(bào)告大額和可疑交易，并實(shí)施適當(dāng)?shù)膬?nèi)部控制，從而達(dá)到監(jiān)管洗錢行為的目的。

（二）網(wǎng)上銀行洗錢的特點(diǎn)及潛在風(fēng)險(xiǎn)

網(wǎng)絡(luò)洗錢在監(jiān)管方面存在著困難，而正確認(rèn)識(shí)其特點(diǎn)是實(shí)行有效監(jiān)管的前提之一。根據(jù)2013年反洗錢金融行動(dòng)特別工作組發(fā)布的《預(yù)付卡、移動(dòng)支付和互聯(lián)網(wǎng)支付服務(wù)風(fēng)險(xiǎn)導(dǎo)向行動(dòng)指南》，可用于洗錢的新興網(wǎng)絡(luò)支付方式主要有五大特點(diǎn)。

1.非面對(duì)面的關(guān)系和匿名性：與傳統(tǒng)的銀行服務(wù)不同，網(wǎng)上銀行服務(wù)避免了客戶身份識(shí)別環(huán)節(jié)一一只需要認(rèn)證和登錄密碼。這不僅沒(méi)有“白紙黑字”的紙質(zhì)憑證，甚至不會(huì)在“監(jiān)控器”里留下任何影像。值得注意的是，在個(gè)案中，由于盡職調(diào)查或其他前序工作的不到位導(dǎo)致提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機(jī)構(gòu)對(duì)罪犯的位置、身份、行業(yè)等重要信息一無(wú)所知，這無(wú)疑增加了反洗錢活動(dòng)的難度系數(shù)。

2.地理范圍不受限制：網(wǎng)上銀行服務(wù)的應(yīng)用已逐漸滲透到日常生活和各行各業(yè)，各類網(wǎng)上交易和在線支付可以不受時(shí)間和空間的限制，使得資金的流通更加便利。由于不同的司法管轄區(qū)之間存在的法律差異，致使追查跨境網(wǎng)絡(luò)洗錢犯罪十分困難。

3.付款賬戶注入方式不受追蹤：無(wú)紙化的在線交易與傳統(tǒng)的基于原始會(huì)計(jì)憑證的交易不同，網(wǎng)上銀行監(jiān)管部門難以準(zhǔn)確分辨網(wǎng)絡(luò)賬戶資金狀況和交易資金的來(lái)源，更是難以正確把握交易的目的和性質(zhì)。進(jìn)行洗錢活動(dòng)的犯罪分子不僅可以設(shè)立多個(gè)取款目標(biāo)賬戶，甚至還可以以自己的名義或他人的名頭作為假身份開(kāi)立多個(gè)賬戶進(jìn)行資金轉(zhuǎn)移。

4.獲得現(xiàn)金的可能性大：由于網(wǎng)上銀行服務(wù)與其他新的支付產(chǎn)品和服務(wù)相互關(guān)聯(lián)，這導(dǎo)致可以間接現(xiàn)金提取。例如，洗錢者可以將贓款多次拆開(kāi)，并使用網(wǎng)上銀行來(lái)買賣貴金屬、證券、在線商品（如比特幣、游戲卡，電話卡等等）o除此之外，在傳統(tǒng)的洗錢方式中，洗錢者需要支付高達(dá)25%-50%的中介費(fèi)。但通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)洗錢不需要通過(guò)中介，這節(jié)省了很多中介費(fèi)，對(duì)于洗錢者來(lái)說(shuō)非常“實(shí)惠”。這可能是導(dǎo)致洗錢者選擇網(wǎng)絡(luò)洗錢的原因之一。

5.服務(wù)部門細(xì)化導(dǎo)致監(jiān)督水平弱化：支付過(guò)程的分段進(jìn)行導(dǎo)致交易具體信息和客戶詳細(xì)身份信息的分離。一筆交易的完成過(guò)程需要很多機(jī)構(gòu)的共同參與，包括發(fā)卡機(jī)構(gòu)、網(wǎng)上支付機(jī)構(gòu)、移動(dòng)客戶端運(yùn)營(yíng)商、收款機(jī)構(gòu)、持卡交易人、交易商戶甚至外包服務(wù)機(jī)構(gòu)。服務(wù)部門的多元化和細(xì)分將同一客戶的身份和交易信息存儲(chǔ)在不同的機(jī)構(gòu)中，造成用戶信息碎片化。

二、不同國(guó)家網(wǎng)上銀行服務(wù)洗錢風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管機(jī)制的比較分析

（一）美國(guó)的監(jiān)督機(jī)制

美國(guó)將網(wǎng)上銀行視為傳統(tǒng)銀行的延伸和擴(kuò)展，即美國(guó)使用現(xiàn)行法律來(lái)規(guī)范網(wǎng)上銀行洗錢案件，并單獨(dú)要求申請(qǐng)網(wǎng)上銀行服務(wù)牌照的機(jī)構(gòu)須持有不少于25，000美元的資本凈值、繳付50，000美元的押金。此外，還會(huì)有相關(guān)反洗錢部門參與到這些機(jī)構(gòu)的交易過(guò)程中。這些部門在各目的管轄范圍內(nèi)履行各目的職責(zé)，包括財(cái)政部、司法部、美聯(lián)儲(chǔ)、國(guó)稅局、聯(lián)邦調(diào)查局、海關(guān)總署和郵政總局等等。美國(guó)財(cái)政部金融犯罪執(zhí)法部門作為金融“情報(bào)中心”，在美國(guó)反洗錢系統(tǒng)信息的收集、處理和分發(fā)中發(fā)揮著重要作用。

早在20世紀(jì)70年代，美國(guó)就認(rèn)識(shí)到反洗錢立法在預(yù)防金融犯罪方面的重要作用。隨著洗錢犯罪手段的多樣化，美國(guó)不斷完善相關(guān)法律法規(guī)，在界定和遏制洗錢方面形成了比較成型且規(guī)范的反洗錢法律體系，主要制定了《銀行保密法》、《洗錢控制法》、《金融隱私法》以及《愛(ài)國(guó)者法案》等等。

（二）英國(guó)的監(jiān)督機(jī)制

在英國(guó)，只要是提供在線支付服務(wù)的機(jī)構(gòu)均被視為電子貨幣的相關(guān)機(jī)構(gòu)。英國(guó)對(duì)網(wǎng)上銀行服務(wù)洗錢風(fēng)險(xiǎn)的監(jiān)管，主要體現(xiàn)在電子貨幣交易業(yè)務(wù)和轉(zhuǎn)賬領(lǐng)域。2013年英國(guó)金融服務(wù)管理局被廢除后，英國(guó)成立了金融行為監(jiān)督管理局和審慎監(jiān)管局，以監(jiān)督和管控業(yè)務(wù)部門和相關(guān)機(jī)構(gòu)，保證金融系統(tǒng)的有序運(yùn)行。金融行為監(jiān)督管理局作為一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu)，有嚴(yán)格管控網(wǎng)絡(luò)支付、轉(zhuǎn)賬交易中洗錢風(fēng)險(xiǎn)的職責(zé)，包括監(jiān)管通過(guò)網(wǎng)上銀行平臺(tái)進(jìn)行支付的業(yè)務(wù)。

英國(guó)在反洗錢方面的法律設(shè)置有單行法律、行政法規(guī)（授權(quán)立法）、官方法規(guī)和行業(yè)指導(dǎo)，以《刑事審判法》《2002年犯罪收益法》《2008年反恐法》為主，除此之外，還有《2007年反洗錢條例》和反洗錢行業(yè)自律組織一一聯(lián)臺(tái)反洗錢指導(dǎo)小組發(fā)布的《英國(guó)金融服務(wù)亞反洗錢操作指南》等等。

（三）中國(guó)的監(jiān)管機(jī)制

中國(guó)以《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》規(guī)范從事網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，要求網(wǎng)上銀行服務(wù)提供機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法取得許可證，并接受中國(guó)人民銀行的監(jiān)管。根據(jù)申請(qǐng)者的不同業(yè)務(wù)范圍，有不同類型的許可證可供申請(qǐng)。中國(guó)人民銀行及其分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)督網(wǎng)上銀行服務(wù)提供機(jī)構(gòu)反洗錢工作的職責(zé)，包括定期對(duì)網(wǎng)上銀行服務(wù)提供機(jī)構(gòu)進(jìn)行審查或不定期抽查。中國(guó)人民銀行反洗錢局主要負(fù)責(zé)分析處理洗錢嫌疑人的賬目和交易信息。

1997年，中國(guó)正式將“洗錢”界定為由刑法管轄的犯罪行為之一。2007年，中國(guó)頒布了《反洗錢法》。2010年，中國(guó)人民銀行頒布了《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》，明確了提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機(jī)構(gòu)需要履行相應(yīng)的反洗錢義務(wù)。2012年，中國(guó)人民銀行發(fā)布了《支付機(jī)構(gòu)反洗錢和反恐怖融資管理辦法》明確了提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機(jī)構(gòu)在處理具體業(yè)務(wù)時(shí)需要履行的反洗錢監(jiān)督管理職責(zé)。2016年，修訂后的《金融機(jī)構(gòu)大額交易和可疑交易報(bào)告管理辦法》提出在履行反洗錢義務(wù)時(shí)，提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)以金融機(jī)構(gòu)為參照標(biāo)準(zhǔn)。

（四）比較分析

上述分析表明，美國(guó)、英國(guó)和中國(guó)在監(jiān)督管控網(wǎng)上銀行服務(wù)洗錢風(fēng)險(xiǎn)方面有很多相似點(diǎn)。例如，都明確了提供網(wǎng)上銀行支付服務(wù)機(jī)構(gòu)的法律性質(zhì)、服務(wù)功能和反洗錢義務(wù)，并明確了監(jiān)管部門和信息分析部門。然而，在監(jiān)管模式、法律水平、交易報(bào)告制度等方面，這三個(gè)國(guó)家仍然存在一些差異。

第一，監(jiān)管模式和主導(dǎo)特征不同。美國(guó)采用職能監(jiān)督模式，通過(guò)聯(lián)邦和州兩級(jí)監(jiān)管部門對(duì)金融機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)實(shí)行統(tǒng)一監(jiān)管。英國(guó)采用行為監(jiān)管模式，即通過(guò)金融行為監(jiān)督管理局對(duì)支付機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)管。美國(guó)采用政府主導(dǎo)、專職反洗錢部門與高效情報(bào)部門相結(jié)合的模式對(duì)洗錢行為進(jìn)行監(jiān)管。英國(guó)則是采用官方監(jiān)督和行業(yè)自律組織監(jiān)督兩種形式。在中國(guó)，中國(guó)人民銀行是洗錢活動(dòng)的監(jiān)管主體，但是在證券、保險(xiǎn)等業(yè)務(wù)領(lǐng)域還設(shè)立了相應(yīng)的監(jiān)督管理委員會(huì)對(duì)其行業(yè)內(nèi)的洗錢活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)管。這亦反映了金融監(jiān)管的行業(yè)獨(dú)立性。

第二，在立法方面，英美兩國(guó)對(duì)于洗錢活動(dòng)的監(jiān)督均遵循其現(xiàn)有的反洗錢法律法規(guī)，將針對(duì)提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機(jī)構(gòu)的反洗錢工作作為現(xiàn)有立法的補(bǔ)充。因?yàn)樗麄兊姆聪村X體系經(jīng)過(guò)多年的實(shí)踐和發(fā)展業(yè)已比較完備。而在中國(guó)，針對(duì)洗錢活動(dòng)的大部分管理措施都受到中國(guó)人民銀行頒布的部門規(guī)章、規(guī)定的約束?？偟膩?lái)說(shuō)，中國(guó)對(duì)提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機(jī)構(gòu)的洗錢風(fēng)險(xiǎn)的監(jiān)管立法相對(duì)簡(jiǎn)單。

第三，交易報(bào)告制度不同。美國(guó)的交易報(bào)告系統(tǒng)基于大額交易，輔以可疑交易，并通過(guò)設(shè)定交易報(bào)告的具體金額進(jìn)行監(jiān)管。英國(guó)則是設(shè)立“洗錢舉報(bào)官”，即由提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機(jī)構(gòu)制定可疑交易報(bào)告標(biāo)準(zhǔn)，由機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員來(lái)判斷是否對(duì)某一具體交易進(jìn)行申報(bào)。中國(guó)目前的反洗錢法規(guī)規(guī)定了大額交易的申報(bào)金額，而申報(bào)可疑交易的具體金額是經(jīng)由提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機(jī)構(gòu)具體分析后，再行確定。

三、設(shè)立網(wǎng)上銀行反洗錢監(jiān)管框架——技術(shù)和國(guó)際合作

（一）考慮引入?yún)^(qū)塊鏈技術(shù)，加強(qiáng)反洗錢機(jī)構(gòu)對(duì)網(wǎng)上交易的監(jiān)管

網(wǎng)絡(luò)洗錢犯罪的定罪主要依靠電子證據(jù)，但電子證據(jù)的收集和保存是一個(gè)重要的問(wèn)題。作為一種“電磁記錄”，電子證據(jù)被存儲(chǔ)在磁盤、CD、記憶卡和其它移動(dòng)設(shè)備中，它的內(nèi)容可以反復(fù)復(fù)制到其它載體文件，如電子郵件、網(wǎng)頁(yè)、域名、電子提單、電子保單，數(shù)碼照片和視頻信息等。電子證據(jù)屬于網(wǎng)絡(luò)信息，如果洗錢者擁有更高的技術(shù)，那么它就是可修改的、不穩(wěn)定的。在網(wǎng)絡(luò)洗錢案件中，相關(guān)電子證據(jù)的分析和處理對(duì)案件處理人員的知識(shí)提出了更高的要求。

針對(duì)利用網(wǎng)上銀行服務(wù)進(jìn)行洗錢，相關(guān)金融機(jī)構(gòu)應(yīng)采取一系列嚴(yán)格的防范措施，如建立嚴(yán)格的客戶準(zhǔn)入制度、網(wǎng)上銀行交易自動(dòng)報(bào)告系統(tǒng)，使用區(qū)塊鏈技術(shù)，確保數(shù)據(jù)不被修改。當(dāng)客戶首次在銀行開(kāi)戶并辦理開(kāi)通網(wǎng)上銀行等業(yè)務(wù)時(shí)，工作人員應(yīng)仔細(xì)核對(duì)客戶的身份信息，并簽署規(guī)范且嚴(yán)格的服務(wù)協(xié)議以明確義務(wù)和責(zé)任。銀行還可以引入人臉識(shí)別技術(shù)，防止客戶使用虛假身份開(kāi)戶、進(jìn)行洗錢活動(dòng)。

當(dāng)通過(guò)區(qū)塊鏈啟動(dòng)時(shí)，可以將通過(guò)網(wǎng)上銀行進(jìn)行交易的日期、參與各方、交易金額和其他信息添加到網(wǎng)絡(luò)區(qū)塊中，該網(wǎng)絡(luò)區(qū)塊可以添加但不能刪除。然后發(fā)布者可以將這一區(qū)塊在區(qū)塊鏈上廣播給每一個(gè)參與者，每一方都可以得到共享的信息，保證反洗錢數(shù)據(jù)如客戶信息、交易信息、金融機(jī)構(gòu)之間的信用記錄等數(shù)據(jù)的同步共享。這樣所形成的區(qū)塊鏈共享信息平臺(tái)可以將金融機(jī)構(gòu)與監(jiān)管部門聯(lián)合起來(lái)。

（二）加強(qiáng)跨國(guó)反洗錢監(jiān)管合作

在現(xiàn)實(shí)世界中，每一個(gè)司法機(jī)關(guān)的管轄權(quán)的行使取決于犯罪發(fā)生的地點(diǎn)和犯罪的結(jié)果。但網(wǎng)絡(luò)空間是無(wú)限的，甚至是一個(gè)全球系統(tǒng)，這使基于領(lǐng)土進(jìn)行管轄存在困難。在各國(guó)刑法管轄權(quán)不一致的情況下，洗錢者可以利用不同國(guó)家間刑事管轄權(quán)范圍的差異或限制來(lái)進(jìn)行跨境洗錢。在網(wǎng)絡(luò)犯罪中，由于數(shù)據(jù)的傳輸不受時(shí)間和空間的限制，可以完成區(qū)域之間甚至國(guó)家之間的瞬時(shí)傳輸，基于管轄權(quán)的洗錢犯罪行為的發(fā)生地點(diǎn)和結(jié)果可能同時(shí)涉及多個(gè)地區(qū)甚至多個(gè)國(guó)家，導(dǎo)致管轄權(quán)沖突的復(fù)雜局面。

在加強(qiáng)反洗錢監(jiān)管的跨國(guó)合作方面，建議不同的組織和部門加強(qiáng)協(xié)作、監(jiān)督提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機(jī)構(gòu)。比如，參與網(wǎng)上銀行交易的國(guó)家可以聯(lián)合建立一個(gè)中心系統(tǒng)以監(jiān)管洗錢風(fēng)險(xiǎn)。建立賬戶管理、信用系統(tǒng)信息共享平臺(tái)也可以幫助有效確定客戶身份，利用賬戶和信用系統(tǒng)收集相關(guān)信息，可以為辨認(rèn)異常交易提供基礎(chǔ)信息。

四、結(jié)論

綜上所述，網(wǎng)上銀行提供的隨時(shí)隨地轉(zhuǎn)移資金的服務(wù)模式導(dǎo)致了潛在的洗錢風(fēng)險(xiǎn)，而這種隱蔽性較高的犯罪行為是對(duì)各國(guó)監(jiān)管洗錢活動(dòng)的挑戰(zhàn)。從比較法的視角來(lái)開(kāi)，英美法系在對(duì)于網(wǎng)上銀行洗錢的立法規(guī)制較為完善，其現(xiàn)行法律法規(guī)在預(yù)防和打擊洗錢犯罪方面發(fā)揮了重要作用，對(duì)于一些網(wǎng)上銀行服務(wù)機(jī)制不完善和監(jiān)管機(jī)制薄弱的國(guó)家和地區(qū)來(lái)說(shuō)，可以在一定程度上借鑒其先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)。

就目前而言，洗錢作為一種犯罪活動(dòng)已成為全球性的“公害”，網(wǎng)絡(luò)洗錢尤其如此而反網(wǎng)絡(luò)洗錢工作也成為一項(xiàng)需要以新技術(shù)進(jìn)行管理，加之各國(guó)共同合作的不容忽視的國(guó)際事務(wù)，需要世界范圍內(nèi)的提供網(wǎng)上銀行支付的服務(wù)機(jī)構(gòu)和監(jiān)管部門共同努力對(duì)其進(jìn)行規(guī)制。

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