余磊

摘 要：認(rèn)繳資本制下，原則上股東可通過公司章程任意設(shè)置出資期限，且股東出資只有在破產(chǎn)或解散下才可加速到期。此規(guī)定為股東濫用出資權(quán)利惡意設(shè)置、延長出資期限，逃避出資義務(wù)提供了“抗辯依據(jù)”。為平衡股東出資自治權(quán)和債權(quán)人權(quán)益保護(hù)，本文試論證除兩種法定情形外，在公司債務(wù)明顯大于實(shí)際資本、出資期限超過經(jīng)營期限或明顯超出合理期限、惡意延長出資期限等情況下，亦可適用出資加速到期。

關(guān)鍵詞：認(rèn)繳資本制;股東出資;加速到期;債權(quán)人保護(hù)

1 認(rèn)繳資本制下的股東出資加速到期問題概述

1.1 認(rèn)繳資本制的緣起

我國早期《公司法》要求在設(shè)立公司時(shí)必須擁有一定的資本，以此作為公司開展經(jīng)營業(yè)務(wù)之用，并對公司最低繳納資本作了明確要求，即按照實(shí)繳制原則一次性繳清。由此可見，早期的《公司法》是較為保守的，其弊端也是顯而易見的。一方面，要求公司注冊資本在其成立時(shí)按相關(guān)規(guī)定一次性繳清，這就直接將一些有熱情、有能力，但缺少資金的微、小型企業(yè)拒之門外，使其不能通過設(shè)立公司開展商業(yè)活動(dòng)，這無疑在一定程度上削弱了市場活躍度。另一方面，股東出資實(shí)行實(shí)繳制，即讓股東在公司成立之時(shí)就全部履行其出資義務(wù)，這會(huì)直接導(dǎo)致大量的資金置于公司，從而得不到有效利用，這并不利于市場經(jīng)濟(jì)的蓬勃發(fā)展。

為降低公司設(shè)立的資金準(zhǔn)入門檻，適當(dāng)緩解股東的出資壓力，促進(jìn)微、小型企業(yè)尤其是創(chuàng)新型企業(yè)的創(chuàng)立與發(fā)展，2013年，我國對《公司法》進(jìn)行了修訂，并規(guī)定在公司成立時(shí)，股東可以根據(jù)公司章程對出資額進(jìn)行分期認(rèn)繳，即不需要像修之前一樣需要一次性實(shí)繳清。

1.2 認(rèn)繳資本制所引發(fā)的問題

在復(fù)雜多變的商業(yè)競爭中，部分股東“洞悉”到了關(guān)于出資加速的一些“漏洞”，惡意濫用法律賦予股東的出資權(quán)利，包括通過公司章程設(shè)置、修改較長且明顯不合理的出資期限，意在逃避其應(yīng)履行的出資義務(wù)，從而導(dǎo)致在某些情況下公司債權(quán)人的債權(quán)無法得到保障，嚴(yán)重侵害了公司債權(quán)人的合法權(quán)益。

1.3 認(rèn)繳資本制下探索非破產(chǎn)、解散下股東出資加速到期的必要性

根據(jù)目前現(xiàn)行法律可知，對公司股東出資義務(wù)進(jìn)行加速到期規(guī)定的，只有《破產(chǎn)法》第三十五條和《公司法解釋二》第二十二條的規(guī)定。根據(jù)上述規(guī)定可知，只有在公司申請破產(chǎn)或者解散的情況下，才可以對股東尚未到期的出資義務(wù)進(jìn)行加速到期處理。所謂加速到期，即指股東的出資期限在未到公司章程所約定最后期限時(shí)，提前向公司履行其出資繳納義務(wù)。如何處理好加速到期問題是回答如何權(quán)衡認(rèn)繳資本制下對股東期限利益與公司債權(quán)人合法權(quán)益的答案，其核心便是關(guān)于債權(quán)人保護(hù)的問題。為了平衡股東和債權(quán)人之間的利益沖突，更好的維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，筆者主張?jiān)诔飘a(chǎn)、解散情況下，可以對股東在非破產(chǎn)、解散情形下的出資義務(wù)進(jìn)行加速到期處理。

2 非破產(chǎn)、解散情況下股東出資加速到期的現(xiàn)實(shí)困境

2.1 理論界爭論不休

2.1.1 肯定說

肯定說認(rèn)為，在非破產(chǎn)、解散的情形下，對公司股東的出資義務(wù)可以作加速到期處理，其理由如下。第一，公司章程所約定的出資繳納期限不對外產(chǎn)生效力。公司股東對于出資的認(rèn)繳期限是由公司章程所規(guī)定的，而公司章程所做的規(guī)定屬于公司內(nèi)部約定，對公司債權(quán)人并不具有約束力。在債權(quán)人合法利益遭到損害時(shí)要求加速到期股東的出資義務(wù)時(shí)，股東卻要以此來進(jìn)行抗辯，這顯然是不合理的。第二，加速到期相比于破產(chǎn)、解散效率更高，程序更簡單，更有利于保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，還可以節(jié)約社會(huì)資源和成本。第三，根據(jù)誠實(shí)信用和公平原則，公司股東出資義務(wù)實(shí)行認(rèn)繳資本制，只是基于對股東的信任，適當(dāng)延長其繳資義務(wù)，但是適當(dāng)延遲股東的繳資義務(wù)是建立在公司能夠正常運(yùn)行的基礎(chǔ)上。因此，當(dāng)公司無能力清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，要求股東對其出資義務(wù)進(jìn)行加速到期處理是合情合理的。

2.1.2 否定說

否定說認(rèn)為，在非破產(chǎn)、解散的情形下，股東出資不適用加速到期，其理由如下。第一，非破產(chǎn)、解散的情形下，加速到期法律支撐不足。目前，我國對可以適用股東出資義務(wù)加速到期的法律規(guī)定的情形只有兩種，我們應(yīng)該尊重認(rèn)繳資本制度立法本意，并肯定該制度本身的合理性，不能基于認(rèn)繳欺詐行為而否認(rèn)認(rèn)繳資本制度的本身。第二，基于債權(quán)人自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)原則，我們可以推斷公司的債權(quán)人在與該公司進(jìn)行交易時(shí)已經(jīng)認(rèn)識到了相關(guān)交易風(fēng)險(xiǎn)，如果允許輕易適用非破產(chǎn)情形下股東出資義務(wù)加速到期，有可能會(huì)侵犯股東法定的出資期限權(quán)利，從而打擊投資者的投資熱情，阻礙市場經(jīng)濟(jì)的良性發(fā)展。第三，公司債權(quán)人在其債權(quán)不能得到清償時(shí)對公司提起訴時(shí)訟，如果允許該債權(quán)人追加股東成為被執(zhí)行人從而使其債權(quán)優(yōu)先受償，這對公司的其他債權(quán)人來說是不公平的，因?yàn)檫@種情況下，公司的其他債權(quán)人很有可能得不到有效足額的清償，這也有違公平之理念。

2.1.3 折衷說

折衷說認(rèn)為，肯定說和否定說兩種觀點(diǎn)都過于絕對，難以涵蓋復(fù)雜多變的實(shí)際情形。我們應(yīng)該具體問題具體分析，結(jié)合實(shí)際情況，分情況討論在非破產(chǎn)、解散情形下股東出資義務(wù)加速到期的適用問題，具體表現(xiàn)為遵循在一般情況下嚴(yán)格遵循現(xiàn)有法律，在非破產(chǎn)、解散情形下不適用股東出資加速到期，只有在某些特定情況，且給債權(quán)人帶來了足以造成實(shí)際損害的重大風(fēng)險(xiǎn)時(shí)才可以適用。

2.2 司法實(shí)務(wù)界裁判不一

筆者通過在中國裁判文書網(wǎng)上進(jìn)行檢索，截止2020年5月1日，在全國范圍內(nèi)共搜到382個(gè)有關(guān)股東出資加速到期的案例，且僅有不到10%的案例支持在非破產(chǎn)、解散情況下適用股東出資加速到期。支持在非破產(chǎn)、解散情況下適用股東出資加速到期的案例主要還是在結(jié)合案件具體情況后，出于誠實(shí)信用與公平原則，對“未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東”作了擴(kuò)大解釋，認(rèn)為未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東包括某些情形下的出資尚未到期的股東，從而最終選擇了適用股東出資加速到期，從而對債權(quán)人合法權(quán)益進(jìn)行了更好的保護(hù)。然而，不支持加速到期的案例主要理由還是基于現(xiàn)有法律缺乏對非破產(chǎn)、解散情況下股東出資加速到期的明確規(guī)定，故最終選擇不適用股東出資加速到期。

3 非破產(chǎn)、解散情況下股東出資加速到期路徑探索

筆者對相關(guān)案例進(jìn)行剖析后發(fā)現(xiàn)，除兩種法定情形外，在公司債務(wù)明顯大于實(shí)際資本、股東出資期限超過公司經(jīng)營期限或明顯超出合理期限、通過修改公司章程惡意延長出資期限，逃避出資義務(wù)等情況下亦可以適用股東出資義務(wù)加速到期。

3.1 公司債務(wù)明顯大于實(shí)際資本

一方面，根據(jù)《公司法》和《破產(chǎn)法》相關(guān)規(guī)定可知，公司在嚴(yán)重虧損、無法清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，債權(quán)人可以通過申請破產(chǎn)的方式促使未履行或者未完全履行出資義務(wù)的股東加速到期其出資。但是，并未對在公司債務(wù)明顯大于實(shí)際資本時(shí)是否可以適用股東出資義務(wù)加速到期作出明確規(guī)定。我們知道，在公司債務(wù)明顯大于實(shí)際資本的情況下，其面臨的破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)是很高的，如果公司面臨破產(chǎn)，那么股東的出資期限應(yīng)提前到期。換種理解，我們可以將股東出資義務(wù)加速到期視為相較于破產(chǎn)的一種簡化程序。因?yàn)?，破產(chǎn)程序較為復(fù)雜，且周期較長，往往會(huì)造成債權(quán)人合法權(quán)益得不到及時(shí)有效保障的尷尬局面。另一方面，在公司債務(wù)明顯大于實(shí)際資本，且面臨破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)的情況下，如果能夠?qū)Τ鲑Y義務(wù)未到期的股東做加速到期處理，那么公司的實(shí)際資本將會(huì)得到直接增長，不僅可以及時(shí)償還公司債務(wù)，保障債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)公司聲譽(yù)，還可以在一定程度上避免公司的破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)，維持公司的正常運(yùn)作。

3.2 股東出資期限超過公司經(jīng)營期限或明顯超出合理期限

筆者認(rèn)為，針對股東出資期限超過公司經(jīng)營期限的情況，適用出資加速到期時(shí)完全合理的。眾所周知，公司在到達(dá)經(jīng)營期限后是會(huì)面臨解散風(fēng)險(xiǎn)的，公司都解散了股東的出資期限還沒到，其出資義務(wù)尚未履行完畢，這豈不違背了公司法關(guān)于設(shè)立股東出資認(rèn)繳資本制的初衷。此外，針對股東出資期限明顯超過合理預(yù)期的情況，合理預(yù)期本身就是一個(gè)模糊的概念，仁者見仁智者見智，但是對于一些情形，例如規(guī)定出資期限為100年甚至更多，這種情況下我們應(yīng)該認(rèn)得為明顯超過合理期限，因?yàn)?00年甚至更多已經(jīng)超出了大家的常識性預(yù)期。此外，股東出資期限超過公司經(jīng)營期限或明顯超出合理期限的情況，我們是否可以認(rèn)為股東在主觀上具有一定程度的惡意呢？如果股東主觀上沒有惡意，那么他完全可以將出資期限約定在公司經(jīng)營期限之前，哪怕只是提前一年，亦或者一個(gè)月、一天，或者根據(jù)自身實(shí)際情況，約定一個(gè)較為合理的繳資期限，而不是通過約定不合理出資期限來逃避出資義務(wù)。因此，筆者認(rèn)為在這兩種情況下，如仍堅(jiān)持非破產(chǎn)、散情形下股東出資不適用加速到期，這就相當(dāng)于承認(rèn)公司股東可以不用依法履行其出資義務(wù)，這顯然也是不符合公司法立法者的本意和認(rèn)繳資本制的目的。

3.3 通過修改公司章程惡意延長出資期限，逃避出資義務(wù)

首先，股東在公司成立時(shí)通過公司章程對自身的出資義務(wù)時(shí)間作出了明確規(guī)定，這相當(dāng)于是股東與公司之間的合同約定，這也是對有意與該公司建立交易行為的其他公司信賴?yán)娴囊环N保護(hù)。如果允許股東通過修改公司章程惡意延長出資期限，那么我們就推定該股的的直接目的是為了逃避出資義務(wù)，這顯然是違背誠實(shí)信用原則的，故此種情況下是允許出資加速到期。注意，這里說的惡意主要指的是出資義務(wù)未到期的公司股東在明知公司嚴(yán)重經(jīng)營不善、且出現(xiàn)嚴(yán)重虧損導(dǎo)致資不抵債的情況下，仍然意圖通過修改公司章程來延長出資期限的。其次，如果允許股東在出資屆滿前通過修改公司章程來延長出資義務(wù)，那么勢必會(huì)為那些不想出資或不想完全出資的股東通過無限期修改章次數(shù)的行為來逃避出資義務(wù)的行為提供正當(dāng)化理由，這顯然會(huì)損害公司或公司債權(quán)人的合法權(quán)益。最后，如果債權(quán)人通過破產(chǎn)或者解散程序?qū)で缶葷?jì)，那么債權(quán)人必須經(jīng)歷和等待一個(gè)較為漫長的過程，在這段時(shí)間里，為完全履行出資義務(wù)的股東也是有足夠時(shí)間來轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，從而逃避出資義務(wù)。在這種情況下，債權(quán)人的利益是得不到及時(shí)有效的保障的。

4 結(jié)語

公司認(rèn)繳資本制在多數(shù)語境下更符合我國基本國情和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要，其利遠(yuǎn)大于弊，我們應(yīng)該肯定。針對現(xiàn)實(shí)中認(rèn)繳資本制下部分股東濫用出資權(quán)利惡意設(shè)置或延長出資期限，逃避出資義務(wù)越來越多的情況，當(dāng)下的應(yīng)然之舉即通過立法和相關(guān)司法解釋來明確非破產(chǎn)、解散情形下股東出資加速到期的適用問題，探索更多股東出資義務(wù)加速到期的路徑，以此在適應(yīng)當(dāng)前飛速發(fā)展的新經(jīng)濟(jì)形勢的情況下，更好地兼顧對債權(quán)人權(quán)益的保護(hù)。

參考文獻(xiàn)

[1]羅培新.論資本制度變革背景下股東出資法律制度之完善[J].法學(xué)評論，2016，（4）：139-147.

[2]張煜.認(rèn)繳資本制背景下股東認(rèn)繳出資加速到期問題研究[J].法制與經(jīng)濟(jì)，2019，（4）：105-107.

[3]張群輝.非破產(chǎn)、解散下股東出資義務(wù)加速到期研究——從理論與實(shí)踐的分歧出發(fā)[J].廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2019，（3）：185-91.

[4]王中寶，任先中.非破產(chǎn)程序下股東出資義務(wù)的加速到期[J].理論觀察，2019，（9）：113-117.

[5]張磊.認(rèn)繳制下公司存續(xù)中股東出資加速到期責(zé)任研究[J].政治與法律，2018，（5）：122-133.

[6]何林峰.認(rèn)繳資本制下債權(quán)人利益保護(hù)研究——對非破產(chǎn)情形下股東出資加速到期理論的批判[J].惠州學(xué)院學(xué)報(bào)，2019，（2）：49-53.

[7]趙樹文，鄭心怡，趙勇政.股東出資加速到期法律適用研究[J].保定學(xué)院學(xué)報(bào)，2017，（5）：77-84.