南方周末特約撰稿 周縵卿發(fā)自廣東廣州 南方周末記者 譚暢

農(nóng)健　?　插畫

★南方周末以“性騷擾”和“精神損害賠償”為關(guān)鍵詞查詢，共找到相關(guān)判例52份。其中有3例以“性騷擾損害責(zé)任糾紛”為案由立案，但都以撤案告終。只有5份判決書顯示，法院支持了原告的精神損害賠償請求。

單位到底承不承擔(dān)連帶責(zé)任或補充責(zé)任？靳文靜說，法律沒有再進一步規(guī)定，“現(xiàn)在的規(guī)定像一個沒有牙的老虎，（只是）嚇人的?！?/p>

“你確定是這個案由嗎？”2020年6月15日上午，廣州市越秀區(qū)法院立案大廳，負責(zé)立案的法官連問三遍，是否存在“性騷擾損害責(zé)任糾紛”這一民事案件案由。

來立案的是越秀區(qū)某街道環(huán)衛(wèi)站女工黃薇（化名），她要狀告自己的上司、環(huán)衛(wèi)站站長周某對她實施了4年的性騷擾。同時，她也將自己供職的環(huán)衛(wèi)站列為共同被告，連帶起訴。

陪同黃薇前來的律師丁雅清答復(fù)法官，“性騷擾損害責(zé)任糾紛”是最高人民法院2018年12月新增的案由，自2019年1月1日起施行。

法官讓丁雅清把這個聽著有點陌生的案由寫在一張白紙上，然后轉(zhuǎn)身進了辦公室。約五分鐘后，法官回到立案大廳，在電腦上將案由從“一般人格權(quán)糾紛”手動變更為“性騷擾損害責(zé)任糾紛”——立案成功了。

“太順利了。前后不到半小時就立上（案）了?！弊叱隽复髲d的丁雅清告訴南方周末，這是“性騷擾損害責(zé)任糾紛”成為民事案由以來的廣東省首案，在全國也不多見。在此之前，性騷擾事件通常以侵犯一般人格權(quán)、名譽權(quán)、身體權(quán)等進行民事立案，或者在勞動爭議案件中通過勞動仲裁處理。

新增專門案由體現(xiàn)了法律保護性騷擾受害者的決心。然而，從過去一年半的司法實踐來看，性騷擾受害者維權(quán)之路上的一些特殊障礙尚未徹底掃除。

針對黃薇遭遇的這種職場性騷擾，即將于2021年1月1日施行的民法典也規(guī)定了用人單位有防范義務(wù)，但事發(fā)后單位如何擔(dān)責(zé)仍不明晰。

長達四年的性騷擾

“謝謝大家給我支持，你們在，我放心多了?！绷高@天，黃薇身穿一件淡黃色舊上衣，襯得面色有些暗淡。她個子不高，走路很慢，說話也輕，但對自己在做的事卻顯得很堅定。

2016年3月，黃薇與丈夫經(jīng)老鄉(xiāng)介紹，入職越秀區(qū)某街道環(huán)衛(wèi)站。不久后，黃薇收到了站長周某的微信好友請求。沒有猶豫，黃薇點了通過，“畢竟是領(lǐng)導(dǎo)主動加的微信”。

據(jù)黃薇自述，此后她忍受了來自周某長達四年的性騷擾，以及由此產(chǎn)生的失眠、害怕、焦慮。

一開始，周某發(fā)來的只是普通問候。慢慢的，問候變成了“我想你”“我喜歡你”，以及多種帶有性暗示的圖片與小視頻。這樣的信息讓黃薇不知所措，她戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢地偶爾回復(fù)周某：“領(lǐng)導(dǎo)你也好?！?/p>

黃薇出生于湖南農(nóng)村，未及成年便外出討生活。在做環(huán)衛(wèi)工之前，她在制鞋廠、毛衣廠等單位工作了二十多年，從未遇到職場性騷擾。

到了2016年4月中旬，有天夜里11點多，黃薇接到周某的電話。黃薇回憶，周某說他帶著黃薇的丈夫陪領(lǐng)導(dǎo)喝酒，然后特地把她丈夫支走、送領(lǐng)導(dǎo)回家去了，“你現(xiàn)在到辦公室來一趟吧，我想和你發(fā)生性關(guān)系。”黃薇受到驚嚇，一時語塞，只能回復(fù)：“我不是那樣的人?！彪娫拻鞌嗪?，周某仍發(fā)微信：“你是不是看不上我，不喜歡我，嫌棄我年紀(jì)大？”

不過黃薇稱，當(dāng)時因為害怕、心煩，連忙刪除了微信和電話記錄，也不敢和丈夫說。

第二天上班，“站長就拉個臉給我看，很不高興”。黃薇不敢頂撞。此后，周某經(jīng)常在工作時走過來說些下流話，或者單獨喊黃薇去辦公室，“有次拉著我的手不放”。

根據(jù)廣州市政策，環(huán)衛(wèi)工人的子女可以上公立學(xué)校。黃薇有兩個孩子正在上小學(xué)，而周某作為環(huán)衛(wèi)站站長，有開除員工的權(quán)力。

黃薇從要好的同事處得知，周某對別的女環(huán)衛(wèi)工也是如此。“沒有孩子、沒有上學(xué)需求的年輕女孩忍不了就會辭職，有孩子的都沒辦法?！?/p>

此外，周某對黃薇時而當(dāng)眾呵斥，時而多有照顧，這種“軟硬兼施”的態(tài)度讓黃薇感受到巨大的精神壓力。

到2018年夏天，周某的騷擾言語已經(jīng)帶有羞辱性質(zhì)，黃薇感覺忍無可忍。她考慮拿起法律武器保護自己，且聽從朋友建議買了錄音筆。2019年10月，周某曾對黃薇說，“給你1000塊一次，只給你這么多。別人都沒有這么多。”這些話被黃薇錄了下來。

“非常幸運的案子?！倍⊙徘逭J為，此案最大的優(yōu)勢就在于，當(dāng)事人保留了錄音和部分微信聊天記錄作為周某實施性騷擾的證據(jù)。她對勝訴有信心，并提出希望法院判決周某停止性騷擾、賠禮道歉、賠償精神損害撫慰金五萬元等4項訴求。

立案后第三天，2020年6月18日，涉事環(huán)衛(wèi)站所在街道通報，已由街道紀(jì)工委成立核查組展開調(diào)查，并暫時停止周某的環(huán)衛(wèi)站站長職務(wù)。

6月23日，南方周末撥通周某的電話。周某稱“現(xiàn)在不方便說”，隨即掛斷電話。

精神損害多嚴(yán)重才要賠

四年性騷擾，五萬元精神損害撫慰金，這樣的賠償要求看起來不高。但黃薇要得到賠償，可能不那么容易。

南方周末以“性騷擾”和“精神損害賠償”為關(guān)鍵詞在無訟案例、中國裁判文書網(wǎng)、北大法寶查詢，共找到相關(guān)判例52份。其中有3例以“性騷擾損害責(zé)任糾紛”為案由立案，但都以撤案告終。只有5份判決書顯示，法院支持了原告的精神損害賠償請求。

2019年10月的一份判決中，法院認為被告發(fā)給原告的微信內(nèi)容，侵害了原告的人格尊嚴(yán)權(quán)，造成原告夫妻關(guān)系不和諧，致原告精神損害且后果嚴(yán)重，判被告賠償原告精神損害撫慰金3000元。

同樣是2019年，西部省份一中級法院認為，一審判決認定的6000元精神損害撫慰金不妥，變更為10000元，因為“被告在封閉的狹小的汽車內(nèi)長時間強行摟抱、親吻原告，長達七八個小時，不僅給原告的身體造成了傷害，也給原告的精神造成了巨大的傷害”。

10000元，這是目前可查詢到的性騷擾案件最高判賠金額。剩余3個案件的精神損害賠償金額都是5000元。

被媒體以“性騷擾勝訴第一案”為名報道的劉麗（化名）訴“一天公益”社會工作服務(wù)中心理事長劉猛案，一審法院實際上并未判被告賠償原告精神損失。劉麗的代理律師李瑩告訴南方周末，劉麗不服判決，目前正在上訴。

劉麗原是該中心志愿者，2018年10月，她以性騷擾造成人格權(quán)侵害對劉猛提起訴訟并被立案。次年，此案因管轄問題移交至成都市武侯區(qū)法院，恰逢“性騷擾損害責(zé)任糾紛”案由開始施行，于是變更為此案由。當(dāng)年7月，成都市武侯區(qū)人民法院審理后宣判：被告存在性騷擾行為，要求被告在判決結(jié)果生效之日起十五日內(nèi)，向原告當(dāng)面以口頭或書面方式賠禮道歉。

但對于公開道歉、賠償5萬元精神損害撫慰金以及被告單位承擔(dān)連帶責(zé)任的訴求，一審法院予以駁回。

未判精神損害賠償?shù)脑?，判決中沒有說明。劉麗曾在接受媒體采訪時猜測：“可能是因為我沒有提供相應(yīng)精神損害證據(jù)，如抑郁癥等醫(yī)學(xué)證明等?！?/p>

“在國內(nèi)，得到精神損害賠償并不容易?！崩瞵摻忉?，法院認定性騷擾精神損害賠償，通常需要證明原告在醫(yī)學(xué)上存在精神疾病或者精神嚴(yán)重損害，且還要證明與性騷擾有直接的因果關(guān)系。

李瑩表示，性騷擾給當(dāng)事人的精神損害，即使沒有醫(yī)學(xué)上的精神損害證明，但不意味著不夠嚴(yán)重、不需賠償。例如劉麗遭受劉猛性騷擾后，價值觀發(fā)生改變，徹底離開公益圈，“這還不算嚴(yán)重嗎？”

中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟法學(xué)院副教授靳文靜認為，性騷擾案件中的精神損害賠償不宜完全援用侵權(quán)責(zé)任法的賠償標(biāo)準(zhǔn)?！靶则}擾行為造成的后果主要是心理和精神上的傷害，按照世界各國反性騷擾的通行做法，只要構(gòu)成法律上的性騷擾并且對受害人造成心理或者精神上的傷害就應(yīng)當(dāng)進行賠償，精神損害的嚴(yán)重程度只是決定賠償數(shù)額而非是否賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)。如果說必須要達到嚴(yán)重的精神損害才賠償，90%的性騷擾行為可能無法追究，這不就等于縱容性騷擾嗎？”

美國北加州灣區(qū)華人律師協(xié)會會長鄭巧晶告訴南方周末，在美國，精神損害賠償數(shù)額取決于案情嚴(yán)重程度。如果原告被性騷擾后寢食難安、家庭關(guān)系惡化，可獲得相對輕微的精神損害賠償。如果原告出現(xiàn)醫(yī)學(xué)診斷的精神疾病，常見的如抑郁癥，或者被告有反復(fù)的或嚴(yán)重的性騷擾行為，那么整體判賠會相對較高，“幾萬、幾十萬美金都比較常見”。

此外，美國很多性騷擾案件都采取風(fēng)險代理的方式，即原告獲得和解賠償或是打贏官司后再按比例支付律師費?！斑@對當(dāng)事人來說是一個優(yōu)勢，因為前期你不需要從自己口袋里掏錢請律師?！?/p>

這種模式客觀上也鼓勵了被性騷擾的當(dāng)事人堅持維權(quán)。相較之下，國內(nèi)許多性騷擾事件會采取私下協(xié)商的方式解決，即便當(dāng)事人選擇去法院立案，庭前調(diào)解后也會有一部分撤案。

單位法定責(zé)任，像“沒有牙的老虎”

除了未獲精神損害賠償，劉麗決定上訴的另外一個原因是：一審法院未判“一天公益”社會工作服務(wù)中心承擔(dān)連帶責(zé)任。

黃薇也請求法院判她工作的環(huán)衛(wèi)站承擔(dān)連帶責(zé)任。丁雅清對此并無把握，在她的印象中，此前訴到法院的性騷擾案件，幾乎沒有單位承擔(dān)責(zé)任。

在民法典出臺之前，國內(nèi)唯一明確了單位責(zé)任的地方法規(guī)，只有2007年頒布的《四川省〈中華人民共和國婦女權(quán)益保障法〉實施辦法》，其中規(guī)定了用人單位和私人雇主有采取措施制止工作場所的性騷擾的義務(wù)。

2012年4月起施行的《女職工勞動保護特別規(guī)定》也強調(diào)，在勞動場所，用人單位應(yīng)當(dāng)預(yù)防和制止對女職工的性騷擾。但二者層級較低。

民法典第1010條第二款規(guī)定，機關(guān)、企業(yè)、學(xué)校等單位應(yīng)當(dāng)采取合理的預(yù)防、受理投訴、調(diào)查處置等措施，防止和制止利用職權(quán)、從屬關(guān)系等實施性騷擾。

這意味著，待2021年1月1日民法典正式施行，用人單位將對預(yù)防性騷擾具有法定責(zé)任，且對于單位內(nèi)已經(jīng)發(fā)生的性騷擾行為，應(yīng)該接受投訴、積極處理。

不過，如果單位沒有盡到事前預(yù)防、事后處置的義務(wù)，怎么辦？　單位到底承不承擔(dān)連帶責(zé)任或補充責(zé)任？　靳文靜說，法律沒有再進一步規(guī)定，“現(xiàn)在的規(guī)定像一個沒有牙的老虎，（只是）嚇人的?！?/p>

在美國，雇主如何為性騷擾負責(zé)，是一件相對明確的事情。

鄭巧晶介紹，美國的職場性騷擾案由總體分為兩種類型。一種是利益交換型的性騷擾，通常發(fā)生在上下級之間，即上級提出或暗示，下屬接受性騷擾可換取升職加薪等實際利益。

另一種是惡劣的工作環(huán)境型性騷擾，即工作環(huán)境充斥著跟性相關(guān)的不良言行而對原告造成了騷擾。

對于利益交換型的性騷擾，美國法律普遍認為雇主需承擔(dān)嚴(yán)格責(zé)任——只要在工作場所發(fā)生了這一類型的性騷擾行為，雇主就要負責(zé)。

而惡劣的工作環(huán)境型性騷擾，如果最終導(dǎo)致受害者受到不利對待，如降職、降薪或者被迫接受不利于自己的工作內(nèi)容和崗位，一般來說雇主也承擔(dān)嚴(yán)格責(zé)任。如果受害者雖感覺受到冒犯，但并未受到實質(zhì)性的不利對待，此時雇主被推定有責(zé)任，但是可以進行抗辯。

雇主抗辯的方式主要是舉證自己已經(jīng)采取了合適的防范措施，并且證明被騷擾者沒有遵循或利用這些防范措施而導(dǎo)致性騷擾行為發(fā)生。

同時，雇主在工作場所應(yīng)采取哪些性騷擾防范措施，美國在聯(lián)邦層面和州層面的立法上都有明確規(guī)定。如雇主需要張貼反性騷擾的公告告知員工，如果發(fā)生性騷擾，員工有哪些救濟渠道等。

靳文靜建議，中國法律應(yīng)繼續(xù)完善職場性騷擾中的用人單位責(zé)任，比如，要求用人單位內(nèi)部制定反性騷擾細則，在勞動合同或者員工手冊里面注明性騷擾的單位責(zé)任等。受害人對于沒有履行上述義務(wù)而發(fā)生的職場性騷擾，有權(quán)要求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

?下轉(zhuǎn)第6版

南方周末特約撰稿 周縵卿發(fā)自廣東廣州 南方周末記者 譚暢

?上接第3版

“不幸”的受害者

性騷擾寫進新中國法律的歷史并不長，只有15年：2005年8月，婦女權(quán)益保障法修訂，第四十條規(guī)定，禁止對婦女實施性騷擾，受害婦女有權(quán)向單位和有關(guān)機關(guān)投訴。

此前的2001年7月，西安國有企業(yè)職員童女士向西安市蓮湖區(qū)法院提起訴訟，指控上司對其進行了長達7年的性騷擾，要求對方賠禮道歉。

靳文靜說，這是中國首例進入法律程序的性騷擾案，標(biāo)志著性騷擾問題終于進入法律的視野。

法院于2001年10月對該案進行了不公開審理，認為原告沒有出示足夠的證據(jù)表明性騷擾事實存在，駁回起訴。

不久后，貴陽、武漢、昆明、北京、成都均出現(xiàn)相似的司法案例，這些案子的曝光推動了有關(guān)性騷擾的立法。

婦女權(quán)益保障法保護對象限于女性。2005年之后，關(guān)于防止性騷擾的規(guī)定開始散見于民法通則、民法總則等法律法規(guī)、司法解釋和政策文件中，直至2020年5月通過的民法典。但整體上，學(xué)界、業(yè)界普遍認為，性騷擾相關(guān)立法仍不夠完善。

而在司法實踐中，法院認定性騷擾證據(jù)不足的尷尬也始終存在。靳文靜解釋，性騷擾多發(fā)生在隱秘場合，又不像性侵存在明顯的生理學(xué)證據(jù)。“這是性騷擾糾紛與一般民事糾紛在證據(jù)上的區(qū)別，需要司法部門在性騷擾的證據(jù)規(guī)則和舉證方面注意此類案件的特殊性，必要情況下應(yīng)受害人請求收集和運用相關(guān)的間接證據(jù)。”

保留了錄音和聊天記錄證據(jù)，這是環(huán)衛(wèi)工黃薇的“幸運”。但她也傾訴了自己的“不幸”。

黃薇曾隱晦地告訴丈夫，周某在微信上有示愛言語，“不敢說線下的，怕他生氣?！钡煞蛑徽f：“你忍忍，將就下就過去了。畢竟還要工作。”

劉麗受到性騷擾后，也曾向同為中心志愿者的男友傾訴。而男友認為，劉麗想多了，叫她不要放在心上。

中國政法大學(xué)憲政研究所所長劉小楠分析，中國公眾普遍對性騷擾的概念和危害認識不足，缺乏社會性別視角，“認為性騷擾是開玩笑，沒什么大不了”。

更嚴(yán)重的情況是，受到性騷擾的受害者在選擇起訴后，容易被“潑臟水”、污名化。中華女子學(xué)院法學(xué)院教授劉明輝說，當(dāng)下的社會文化中存在一種不譴責(zé)性騷擾行為人、反而歸咎于受害者的成見。特別是職場性騷擾，受害者可能因為怕丟飯碗，不敢明確拒絕，于是被指責(zé)為態(tài)度曖昧。這可能對受害者造成二次傷害。

即使困難重重，黃薇還是邁出了第一步。她希望案子能有個好結(jié)果：“只要不再被騷擾，工作苦一點沒關(guān)系?！钡沧隽俗顗拇蛩恪蟛涣藖G掉這份工作，另尋他路。

想到還在上學(xué)的孩子，黃薇又糾結(jié)地補充了一句：“最好，還是留下?！?/p>