王軼

導(dǎo)讀：

每個(gè)人心目中都有一部自己的民法典，每一個(gè)民法學(xué)人的心目中也都有一個(gè)理想的民法典的版本。

縱觀民法典編纂的整個(gè)工程，可以說穩(wěn)步向前的每一步都建立在立法機(jī)關(guān)、實(shí)務(wù)界和學(xué)術(shù)界等社會各界一系列重要共識的基礎(chǔ)上。

本文中，中國法學(xué)會民法學(xué)研究會副會長兼秘書長、中國人民大學(xué)法學(xué)院院長王軼教授對這些共識進(jìn)行了詳細(xì)闡述。

民法典被譽(yù)為社會生活的“百科全書”，包含著一個(gè)民族的精神密碼，是一個(gè)國家軟實(shí)力的核心。

2020年5月28日，是一個(gè)注定要在中國的法律發(fā)展史上寫下重重一筆的日子，也是一個(gè)注定會在人類法律文明發(fā)展史上寫下重重一筆的日子。十三屆全國人大三次會議當(dāng)天下午表決通過的《中華人民共和國民法典》，是新中國成立以來第一部以“法典”命名的法律，是新時(shí)代我國社會主義法治建設(shè)的重大成果。

5月29日，習(xí)近平總書記在主持中央政治局集體學(xué)習(xí)時(shí)強(qiáng)調(diào)，民法典在中國特色社會主義法律體系中具有重要地位，是一部固根本、穩(wěn)預(yù)期、利長遠(yuǎn)的基礎(chǔ)性法律，對推進(jìn)全面依法治國、加快建設(shè)社會主義法治國家，對發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)、鞏固社會主義基本經(jīng)濟(jì)制度，對堅(jiān)持以人民為中心的發(fā)展思想、依法維護(hù)人民權(quán)益、推動我國人權(quán)事業(yè)發(fā)展，對推進(jìn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化，都具有重大意義。

民法典應(yīng)該是什么樣的呢？

每個(gè)人心目中都有一部自己的民法典，每一個(gè)民法學(xué)人的心目中也都有一個(gè)理想的民法典的版本。

以民法典總則編為例，在跟很多朋友交流的時(shí)候，我也很坦率地說過，我個(gè)人心目中最理想的民法典總則編，恐怕還是2015年6月24日中國法學(xué)會民法典編纂項(xiàng)目領(lǐng)導(dǎo)小組正式提交給全國人大常委會法工委供做立法參考的民法典總則編專家建議稿。但我也知道，表決通過的民法典一定不是某個(gè)個(gè)人想法的實(shí)現(xiàn)，作為人民意志的體現(xiàn)，最后一定是一個(gè)重疊共識的產(chǎn)物。

2015年3月20日民法典編纂工作啟動以來，按照分步走的編纂策略，首先啟動了民法總則的起草工作，2017年3月15日十二屆全國人大第五次全體會議表決通過了《中華人民共和國民法總則》，并于2017年10月1日正式實(shí)施。2019年12月23日，民法總則首次作為民法典的總則編，與各分編合體提交審議。縱觀民法典編纂的整個(gè)工程，可以說穩(wěn)步向前的每一步都建立在立法機(jī)關(guān)、實(shí)務(wù)界和學(xué)術(shù)界等社會各界一系列重要共識的基礎(chǔ)上。

“共識”是這部民法典的關(guān)鍵詞。

第一項(xiàng)共識，就是民法典不能和民法學(xué)畫上等號

這一共識的核心意思是民法典不要回答純粹民法學(xué)領(lǐng)域中間的爭議問題。

從表決通過的民法典文本來看，應(yīng)該說在絕大多數(shù)的場合下，都秉持了這樣的共識，盡量克制地不去回答純粹民法學(xué)領(lǐng)域中間的爭議問題。但在個(gè)別的情形下還是回答了一些純粹民法學(xué)領(lǐng)域中間的爭議問題。

例如民法典總則編第五章民事權(quán)利，其中第一百二十九條確認(rèn)：“民事權(quán)利可以依據(jù)民事法律行為、事實(shí)行為、法律規(guī)定的事件或者法律規(guī)定的其他方式取得?！痹谖铱磥?，第一百二十九條成為人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)對糾紛進(jìn)行處理裁判依據(jù)的機(jī)會是微乎其微的。第一百二十九條事實(shí)上是回答了在民法學(xué)界長期存在爭議的一個(gè)問題，那就是如何用類型化的思考方式，在進(jìn)行民事法律事實(shí)理論建構(gòu)的時(shí)候，對民事法律事實(shí)做出相應(yīng)的類型區(qū)分。

依我個(gè)人的看法，這是屬于純粹民法學(xué)問題中間的解釋選擇問題，我們無需動用政治決斷來回答純粹民法學(xué)領(lǐng)域中間的爭議問題。當(dāng)然，類似這樣的規(guī)定，在民法典中并不多見。

第二項(xiàng)共識，就是民法典編纂要進(jìn)行社會實(shí)證分析

我們一定要充分地運(yùn)用社會實(shí)證分析方法，對民法典編纂過程中間涉及的事實(shí)判斷問題做出符合真實(shí)情況的回答。

作為民法典編纂?yún)⑴c單位之一的最高人民法院，一直致力于梳理新中國成立以來，尤其是改革開放以來的民商事案件，同時(shí)還借助對司法解釋進(jìn)行梳理的契機(jī)，直面民法典編纂過程中間的事實(shí)判斷問題。

同樣是民法典編纂的參與單位，中國法學(xué)會黨組決定，在中國法學(xué)會會員部的統(tǒng)一協(xié)調(diào)指導(dǎo)下，充分發(fā)揮設(shè)在縣一級層面上的法學(xué)會的作用，利用中國法學(xué)會的組織優(yōu)勢，進(jìn)行廣泛的調(diào)查和研究，了解中國的實(shí)際情況，呈現(xiàn)出來當(dāng)下中國社會的真實(shí)風(fēng)貌。

對于事實(shí)判斷問題而言，存在真假之分，社會實(shí)證分析方法應(yīng)用的是否廣泛，調(diào)查是否進(jìn)行得全面、深入和細(xì)致，都會直接影響到民法典對事實(shí)判斷問題做出回答的水平和質(zhì)量。

第三項(xiàng)共識，對需要民法進(jìn)行協(xié)調(diào)的利益關(guān)系的甄別和取舍

生活世界中哪些沖突的利益關(guān)系適合用民法的工具去進(jìn)行協(xié)調(diào)。

>>王軼教授 作者供圖

對于需要由民法去進(jìn)行協(xié)調(diào)的利益關(guān)系，需要去做出不同利益的取舍，或者安排不同類型利益實(shí)現(xiàn)先后順序的時(shí)候，也就是需要去做出價(jià)值判斷的時(shí)候，民法典應(yīng)當(dāng)讓其所包含的價(jià)值判斷結(jié)論都能夠建立在人民所分享的價(jià)值共識的基礎(chǔ)上。

有史以來由全國人民代表大會審議通過的立法文件中間，民法總則是以98.3%的高票表決通過的，民法典又創(chuàng)新高，是以99.8%的高票表決通過的，這就是代表人民意志，行使最高國家權(quán)力的全國人民代表大會對民法總則，以及民法典所表達(dá)的價(jià)值取向、所做出的價(jià)值判斷，給予的高度認(rèn)可。

第四項(xiàng)共識，解釋選擇問題的回答，必須尊重人民分享的前見

民法典要用有限的法律條文去應(yīng)對無限豐富的社會生活，要用有限的民法術(shù)語去表達(dá)無限豐富的社會生活，民法典編纂的過程中間，一定有一個(gè)從生活世界向民法世界轉(zhuǎn)變的過程。在用民法世界中間的概念和術(shù)語解釋、表達(dá)、描述和想象我們所在的生活世界的過程中間，就會出現(xiàn)解釋選擇問題。

在民法典編纂過程中所采用的概念和術(shù)語，應(yīng)當(dāng)符合我們中國人在這個(gè)領(lǐng)域中間既有的使用語言的習(xí)慣。換言之，解釋選擇問題的討論結(jié)論并不存在真假和對錯(cuò)之分，而是哪種解釋選擇的結(jié)論更符合人民所分享的前見的問題。

第五項(xiàng)共識，民法典所采用的立法技術(shù)需要符合多方面要求

就是民法典所采用的立法技術(shù)，應(yīng)當(dāng)是符合立法機(jī)關(guān)預(yù)設(shè)的立法目標(biāo)的方案，應(yīng)當(dāng)是便于人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)去尋找對糾紛進(jìn)行處理的裁判依據(jù)的方案，應(yīng)當(dāng)是符合“立法美學(xué)”要求的方案。

立法技術(shù)方案的選擇結(jié)論應(yīng)當(dāng)能夠經(jīng)受得起法律論證理論中間所謂慣性原理的檢驗(yàn)。

對應(yīng)以上五項(xiàng)共識，優(yōu)秀的民法典應(yīng)當(dāng)滿足這樣的條件：一是它盡量不去回答純粹民法學(xué)領(lǐng)域的爭議，二是它對事實(shí)判斷問題的回答符合中國的實(shí)際，三是它所做出的價(jià)值判斷都是建立在人民所分享的價(jià)值共識的基礎(chǔ)上的，四是它的解釋選擇的結(jié)論吻合我們在這個(gè)領(lǐng)域中間使用語言的習(xí)慣，五是它所選擇的立法技術(shù)方案，能夠?qū)崿F(xiàn)立法者所追求的立法目標(biāo)，并且便于裁判者去尋找對糾紛進(jìn)行處理的裁判依據(jù)，并符合“立法美學(xué)”的要求。

民法典回應(yīng)了新時(shí)期中國之問和時(shí)代之問

在決定民法典是否優(yōu)秀的五項(xiàng)考量中，處在最為核心和關(guān)鍵地位的，恐怕還是事實(shí)判斷和價(jià)值判斷這兩項(xiàng)考量因素。我們所編纂的民法典能夠在世界民法典之林獲得應(yīng)有的認(rèn)可和尊重，恐怕主要取決于我們是不是經(jīng)由對事實(shí)判斷問題的認(rèn)真思考和全面周到的社會調(diào)研，對中國的實(shí)際有了全面的了解和準(zhǔn)確的把握，因而制定出來了一部中國的民法典；另外就是我們所表達(dá)的價(jià)值取向、我們所做出的價(jià)值判斷，是不是立足中國的實(shí)際，站在我們這個(gè)民族的立場上回應(yīng)了這個(gè)時(shí)代所提出的問題，這才是最具核心價(jià)值和意義的考量因素。

民法典所表達(dá)的價(jià)值取向和做出的價(jià)值判斷結(jié)論的確是可圈可點(diǎn)。比如說整部民法典一千兩百六十個(gè)法律條文，隨處可見對于人文關(guān)懷理念的貫徹和體現(xiàn)，它意味著我們在進(jìn)入到21世紀(jì)的第二個(gè)十年和第三個(gè)十年的交匯期，當(dāng)中國人創(chuàng)造物質(zhì)財(cái)富的能力已經(jīng)能夠滿足本國人民所需的背景下，我們不再把人僅僅定位為是勞動力，僅僅定位為是推動經(jīng)濟(jì)發(fā)展的主體，我們更愿意把人定位為是推動實(shí)現(xiàn)自身全面發(fā)展的主體。這是民法典對于人的定位和期待，這大概是我們相較于以往的判斷所做出的一個(gè)重要的改變。

民法典對中國人心目中的家，所具有的異乎尋常的重要地位和獨(dú)特價(jià)值做出了相應(yīng)的回應(yīng)。我們一出生就被“拋”到了這個(gè)家里，在這個(gè)家里被養(yǎng)育，慢慢成長，直至我們長大成人，離開這個(gè)家，但仍和這個(gè)家保持著千絲萬縷的密切聯(lián)系。我們中國人觀念中間的家既是家庭，更是家族。民法典也從我們中國人的立場出發(fā)，對于家做出了契合我們這個(gè)時(shí)代的回答。

另外在我們的民法典的字里行間，我們也能看到，對人和自然的關(guān)系，同樣做出了既不同于19世紀(jì)初的《法國民法典》，也不同于19世紀(jì)末20世紀(jì)初的《德國民法典》的回答。我們不再把人和自然的關(guān)系僅僅看作是主體和客體的關(guān)系，不會僅僅把人和自然的關(guān)系看作是征服者和被征服者、利用者和被利用者的關(guān)系，我們不僅僅從人類代際正義的角度出發(fā)，來認(rèn)識自然，伴隨著生命科學(xué)的發(fā)展，以及人們觀念的演變，我們還從種際正義的角度出發(fā)，把人和自然的關(guān)系定位為是一種相生相伴的伙伴關(guān)系。民法典第九條就是這一理念的體現(xiàn)，它確認(rèn)：“民事主體從事民事活動，應(yīng)當(dāng)有利于節(jié)約資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境?！?/p>

當(dāng)然更重要的是，決定我們編纂的民法典，到底是不是21世紀(jì)的民法典的，應(yīng)該還是我們有沒有立足我們中國人的立場，對數(shù)字化生存、對數(shù)字經(jīng)濟(jì)、對撲面而來的信息文明，做出切合這個(gè)時(shí)代的回應(yīng)。

如果說工業(yè)文明階段的能源是煤炭和石油的話，信息文明時(shí)代的能源主要就是數(shù)據(jù)。為回應(yīng)新一輪科技革命和產(chǎn)業(yè)變革帶來的挑戰(zhàn)，引領(lǐng)信息文明時(shí)代的民法發(fā)展，民法典第一百二十七條確認(rèn)，法律對數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的保護(hù)有規(guī)定的，依照其規(guī)定。明確肯定了數(shù)據(jù)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的民事客體地位和財(cái)產(chǎn)屬性。數(shù)據(jù)是信息的表現(xiàn)形式和載體，被譽(yù)為信息文明時(shí)代的能源，足可比肩，甚至遠(yuǎn)遠(yuǎn)超越工業(yè)文明階段的煤炭和石油。但與農(nóng)業(yè)文明和工業(yè)文明背景下的財(cái)產(chǎn)不同，數(shù)據(jù)這類新興財(cái)產(chǎn)，一方面數(shù)據(jù)財(cái)產(chǎn)的總量不斷增加，而且沒有上限，易復(fù)制，可共享；另一方面在平臺經(jīng)濟(jì)背景下，數(shù)據(jù)價(jià)值的創(chuàng)造是各方共同參與、持續(xù)互動與合作的產(chǎn)物。民法典的規(guī)定為推動未來在數(shù)據(jù)領(lǐng)域形成更多、更高程度的法律共識提供了依據(jù)。

一位法學(xué)院的同事曾經(jīng)給我講，他說其實(shí)人類社會有好幾次大的遷移，我們最初從樹上到了地面；后來我們又從非洲走出來到了亞洲、歐洲和美洲；再后來我們又從農(nóng)村到了城市，現(xiàn)在我們要從實(shí)體化生存過渡到數(shù)字化生存。數(shù)字化生存將是人類即將面對的一場深刻的生存方式的變革，就像數(shù)字經(jīng)濟(jì)將是人類經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域里面一場深刻的變革一樣。隨著高端芯片、人工智能、區(qū)塊鏈等這些新興技術(shù)的發(fā)展，我們都很難預(yù)見到10年、20年以后，究竟我們?nèi)祟悓幱谝环N什么樣的生存狀態(tài)。從這個(gè)意義上來講，正是因?yàn)槲覀兊拿穹ǖ淞⒆惝?dāng)下的價(jià)值共識初步回應(yīng)了數(shù)字化生存、數(shù)字經(jīng)濟(jì)可能給我們帶來的機(jī)遇，同時(shí)也是給我們提出的嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。這就是21世紀(jì)的民法典。

一個(gè)國家一個(gè)民族決定要編纂一部民法典，一定是意味著這個(gè)國家、這個(gè)民族希望借助民法典的編纂來表達(dá)對人類所面對的一系列基本問題的看法。這就說明這個(gè)國家、這個(gè)民族認(rèn)為自己準(zhǔn)備好了，有能力、有勇氣來回答人類所面對的基本問題。

在黨中央的堅(jiān)強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)下，此次民法典編纂能夠把政治家的胸懷和眼光，民族的智慧和境界，法律人的經(jīng)驗(yàn)和理性有機(jī)地結(jié)合起來，我們制定出來的必定是一部優(yōu)秀的民法典。