孫晨

8月20日，舍得酒業(yè)股份有限公司（簡稱：舍得酒業(yè)）自曝家丑，大股東在兩年內(nèi)占用資金逾40億元，尚有4.75億元沒有歸還，該事件引起資本市場的重點關(guān)注，證監(jiān)會也向其下發(fā)問詢函并對相關(guān)責任人員進行立案調(diào)查。

事實上，自中國證券市場開始發(fā)展以來，上市公司資金被占用的情況就頻頻發(fā)生。時隔多年，資金占用問題卷土重來，且頗有燎原之勢，若放任這種行為，則不利于國內(nèi)資本市場的健康良性發(fā)展。如何遏制這種苗頭，是當下證監(jiān)會需要思考的問題，也是其未來監(jiān)管的重要方向之一。

因公司控股股東非經(jīng)營性占用上市公司資金，舍得酒業(yè)股份有限公司（簡稱：舍得酒業(yè)，證券代碼：600702）被披星戴帽，公司實際控制人及一眾高管紛紛被立案調(diào)查，情節(jié)嚴重者更是已經(jīng)被公安機關(guān)刑事立案，受本次暴雷事件影響，舍得酒業(yè)股價連續(xù)錄得四個跌停板，總市值縮水近22億元。

侵占上市公司資金，顯然是嚴重侵害投資者利益的行為，更遑論是巨額占用。近年來，大股東占用資金屢禁不止，究其根源是違法違規(guī)行為成本太低，導(dǎo)致其屢屢踐踏紅線，為了減少甚至杜絕此種行為，需要證監(jiān)會加強監(jiān)管和問責力度，加大處罰力度，此外，還應(yīng)鼓勵社會群眾積極參與監(jiān)督舉報，讓企業(yè)公開、透明化經(jīng)營。

資金占用致高管被刑拘

9月17日，舍得酒業(yè)公告稱，公司控股股東川沱牌舍得集團有限公司（沱牌舍得集團）70%股權(quán)被凍結(jié);9月18日，舍得酒業(yè)公司財務(wù)負責人李富全已被公安機關(guān)采取強制措施;9月21日，舍得酒業(yè)公司被實施其它風險警示，股票簡稱變更為“ST舍得”;9月24日，舍得酒業(yè)公司董事長劉力、總裁李強、董事張紹平因涉嫌背信損害上市公司利益罪被公安機關(guān)刑事立案調(diào)查。

連續(xù)發(fā)布公告的背后，是舍得酒業(yè)內(nèi)外部發(fā)生的一系列巨變，歸根結(jié)底則是屬于老生常談的話題——實際控制人違規(guī)占用上市公司資金。

8月20日，舍得酒業(yè)自曝家丑。根據(jù)公告披露，持有沱牌舍得集團70%股權(quán)的天洋控股集團及其關(guān)聯(lián)方存在通過蓬山酒業(yè)公司非經(jīng)營性占用公司資金的情況，2019年度，舍得酒業(yè)全資子公司舍得營銷公司累計向蓬山酒業(yè)公司支付21.58億元，2020年1月1日至2020年8月19日期間，舍得營銷公司累計向蓬山酒業(yè)公司支付18.52億元。

兩年間，舍得酒業(yè)向關(guān)聯(lián)公司累計支付非經(jīng)營性資金高達逾40億元，其中2019年的非經(jīng)營性占用資金已經(jīng)收回，2020年卻只收回了13.77億元，還有4.75億元沒有收回，舍得酒業(yè)稱天洋控股集團等將于9月19日前歸還占用資金，但很明顯，天洋控股集團并沒有履行約定，所以舍得酒業(yè)被實施其他風險警示，股票簡稱直接被披星戴帽，股票日漲跌幅為5%。

9月3日，舍得酒業(yè)在回復(fù)上交所問詢函中指出，天洋控股集團等占用資金的原因有兩方面，即資金緊張和償還即將到期的貸款，具體操作為舍得營銷將資金通過蓬山酒業(yè)轉(zhuǎn)款至至沱牌舍得集團;或通過蓬山酒業(yè)轉(zhuǎn)給三河玉液（天洋控股控股公司），再轉(zhuǎn)款至天洋控股集團等，上述資金往來無實質(zhì)性業(yè)務(wù)，資金占用均由天洋控股集團統(tǒng)一決策。

舍得酒業(yè)公司董事長劉力，天洋控股集團執(zhí)行董事張紹平，天洋控股集團CFO趙本才討論決策，并要求下面公司人員執(zhí)行，執(zhí)行人包括總經(jīng)理級別的吳健、李強、財務(wù)負責人宋道平、李富全等，詳情內(nèi)容見下表。

非經(jīng)營性資金，意味著資金并無實質(zhì)性業(yè)務(wù)，上市公司事實上成為實際控制人的取款機。不過舍得酒業(yè)在回復(fù)函中提到，天洋控股集團實際控制人周政對該事項不知情。對此，上交所向其下發(fā)監(jiān)管工作函，要求舍得酒業(yè)說明周政表示對巨額資金占用不知情的合理性，以及其作為公司實際控制人對上市公司誠信義務(wù)的履行情況。需要指出的是，周政已于9月1日被立案調(diào)查。

在本次占用資金事項中，蓬山酒業(yè)扮演著舉足輕重的角色。通過公開征信系統(tǒng)查詢，蓬山酒業(yè)為射洪縣政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理辦公室（射洪縣國資委）的全資子公司，但是根據(jù)射洪縣國資委向四川監(jiān)管局出具了《關(guān)于四川省蓬溪縣蓬山酒業(yè)有限公司股權(quán)及經(jīng)營情況說明的函》提到蓬山酒業(yè)已自?2016 年沱牌舍得集團股權(quán)轉(zhuǎn)讓改制后就已移交給天洋控股集團控制，這也就是說蓬山酒業(yè)為舍得酒業(yè)的關(guān)聯(lián)方。

然而在2019年及之前的公告中，舍得酒業(yè)未認定與蓬山酒業(yè)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，且未披露存在非經(jīng)營資金占用的情形，對此，舍得酒業(yè)稱由于公司未能獲取到關(guān)聯(lián)方認定的相關(guān)資料，對蓬山酒業(yè)是公司關(guān)聯(lián)方存在認定偏差，導(dǎo)致公司?2017 年以來未能及時披露上述關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性資金占用、關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易情況。

本次資金占用曝光后，天洋控股集團資金進一步緊張，建行廊坊分行因與天洋控股的債權(quán)債務(wù)事項，向河北省廊坊市中級人民法院申請對天洋控股采取訴前財產(chǎn)保全措施，法院凍結(jié)其持有的沱牌舍得集團70%股權(quán)。

此前，天洋控股集團曾于2016年6月28日向建行廊坊分行申請23億元的并購貸款，用于收購沱牌舍得集團?70%股權(quán)，貸款期限截止時間為2020年11月30日。期間，天洋控股集團5次還款，還款金額累計10.1億元，尚未歸還12.9億元，還款情況（見后一頁表）。

事實上，天洋控股集團持有的沱牌舍得集團70%股權(quán)先后多次被采取司法保全措施，這意味著舍得酒業(yè)存在實際控制人變更的風險。9月29 日，天洋控股集團收到河北省廊坊市中級人民法院的裁定書，廊坊銀行股份有限公司三河支行因與戴菲菲等借款合同糾紛，向河北省廊坊市中級人民法院申請財產(chǎn)保全，法院裁定凍結(jié)其持有的沱牌舍得集團70%股權(quán)，凍結(jié)期限為三年。

占用資金的曝光，讓外界知道舍得酒業(yè)面臨內(nèi)憂外患，舍得酒業(yè)也因此遭遇投資者用腳投票。從9月15日開始，舍得酒業(yè)股價連續(xù)下滑，期間錄得四個跌停板，股價跌幅逾20%，市值從近122億元縮水22億元至95億元。隨后股價有所反彈，截止9月30日，舍得酒業(yè)收盤價為31.25元/股，總市值為105億元。

提高違法成本，鼓勵舉報

舍得酒業(yè)實際控制人占用資金并非個例。近年來，A股市場上市公司控股股東、實際控制人及關(guān)聯(lián)方占用資金的情形屢見不鮮，屢禁不止，給廣大投資者的正當權(quán)益造成極大損害，不利于市場的健康發(fā)展。

控股股東等占用資金主要有兩種方式，即經(jīng)營性資金占用和非經(jīng)營性資金占用，前者是由控股股東及其關(guān)聯(lián)方通過采購、銷售及接受或提供勞務(wù)等生產(chǎn)經(jīng)營環(huán)節(jié)的關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生，后者則更為復(fù)雜，具體而言包括但不限于為控股股東及關(guān)聯(lián)方墊付工資、福利等各種費用，償還債務(wù)，向其有償或無償、直接或間接拆借資金，在沒有實質(zhì)性業(yè)務(wù)下向其提供資金等等。

為何控股股東等占用資金屢教不改，甚至還有重新抬頭的現(xiàn)象，可以通過近年來的一些案例予以解答。

從近年來控股股東等占用資金的案例分析，其占用的資金金額為數(shù)千萬至數(shù)十億元不等，但是不管是大額還是小額的資金占用，所面臨的處罰則大同小異，對上市公司及主要責任人分別處以頂格罰款60萬元，相關(guān)涉事人員予以3?30萬元不等的罰款，并計入證券期貨市場誠信檔案。

例如在2015年至2018年，延安必康的控股股東及其關(guān)聯(lián)方通過虛假財務(wù)記賬、偽造銀行對賬單等方式非經(jīng)營性占用上市公司資金累計44.97億元，對于這種財務(wù)造假兼控股股東占用上市公司資金的行為，證監(jiān)會依據(jù)2005年《證券法》，對延安必康及其實際控制人李宗松給予警告，并分別處以60萬元的頂格罰款，直接和間接責任人員同樣被予以警告，并依據(jù)情節(jié)輕重處以3?30萬元罰款。

侵占數(shù)十億元資金，而舊有《證券法》的懲罰舉措?yún)s是百萬元不到的罰款，顯而易見，罰款金額還不足占用巨額資金的九牛一毛，違法違規(guī)行為成本之低廉，是上市公司控股股東屢屢踐踏紅線的主要原因，此外，對于相關(guān)中介機構(gòu)的勤勉盡責追究不到位也是一重大的客觀因素。

既然違法成本過低，那么就要對癥下藥，為此《證券法》于2019年12月28日第二次修訂，修改相關(guān)處罰措施，把頂格處罰由60萬元調(diào)整至1000萬元，大大提高了違法成本，讓心存僥幸的控股股東知道違法成本一定是高于違法收益的，讓其望而生畏。

當然，僅僅是提高處罰措施還是遠遠不夠的，相比較于事后處罰，更重要的還是對事前的教育和監(jiān)管，事中的約束等等。

事前的教育主要針對兩類人群，即上市公司實控人和董監(jiān)高。大體而言，證監(jiān)會可以適當舉行相關(guān)的培訓(xùn)工作，一方面是加強相關(guān)人員認真掌握有關(guān)法律法規(guī)，不斷提高自律意識，讓上市公司規(guī)范運作。具體而言，證監(jiān)會可以根據(jù)實際控制人、董事長、總經(jīng)理、董事、獨立董事、監(jiān)事、財務(wù)總監(jiān)、董秘等的職能制定相應(yīng)的培訓(xùn)內(nèi)容，讓相關(guān)人員明確自身的權(quán)利、義務(wù)和法律責任，其中法律責任要著重強調(diào)，樹立其風險意識和規(guī)范運作意識，履行自己的職責，避免知法犯法。以董事長為例，要讓其知曉上市公司信息披露的基本要求和違規(guī)披露、違規(guī)操作所要承擔的法律責任。

事前的監(jiān)管需要由內(nèi)而外。我國上市公司監(jiān)事會監(jiān)督不力是一個突出的問題，這是因為監(jiān)事缺乏相應(yīng)的獨立性，部分監(jiān)事與公司的管理層關(guān)系密切，大膽的監(jiān)督會讓其遭到內(nèi)部排擠，甚至于失去飯碗，這導(dǎo)致其無法也不敢發(fā)揮其現(xiàn)有職能。從這點來分析，如果證監(jiān)會能夠設(shè)立獨立自主的第三方監(jiān)事培訓(xùn)機構(gòu)，為上市公司輸送外部監(jiān)事，保持監(jiān)事獨立性，有利于監(jiān)事充分發(fā)揮監(jiān)督職能。除了監(jiān)事之外，還可以通過酬勞和舉報有獎等方式鼓勵公司內(nèi)部人員積極舉報，進一步完善內(nèi)部監(jiān)管機制。

外部監(jiān)管需要證監(jiān)會的強力監(jiān)管。一方面，要明確證監(jiān)會強化公權(quán)力監(jiān)督的主體責任，對于部分單位和部門存在監(jiān)管不力的現(xiàn)象予以整治，同時加強內(nèi)部培訓(xùn)，強化相關(guān)人員的責任意識，明確自身的職責所在;另一方面，要根據(jù)每年上市公司的違規(guī)行為予以概括總結(jié)，從個性問題中尋找出共性問題，將上市公司有類似苗頭列入重點觀察對象，關(guān)注其未來一舉一動，從源頭上杜絕違規(guī)行為。

外部監(jiān)管還需要發(fā)揮群眾的力量，設(shè)立高額的舉報獎勵，這樣可以幫助監(jiān)管部門查獲隱蔽的違法行為。我國證監(jiān)會雖然于2014年6月27日起開始實施《證券期貨違法違規(guī)行為舉報工作暫行規(guī)定》，但是獎勵金額不高，30萬元封頂，于2019年首開舉辦獎勵先河，成效微乎其微。相比之下，美國證券交易委員會（SEC）于2011年推出有獎舉報計劃，則起到立竿見影的效果了。據(jù)統(tǒng)計，SEC截至今年7月已向87名舉報人頒發(fā)了總計約5.05億美元獎金，獎金來源于違反證券法的機構(gòu)和個人向SEC支付的罰款。對比來看，我國的暫行規(guī)定不管是獎勵金額、舉報方式還是宣傳方式尚有完善空間，想要發(fā)揮群眾舉報的監(jiān)督方式任重而道遠。

事中約束。乍看之下，許多上市公司的制度看似完善，但由于大股東高層人員和上市公司的高管人員交叉任職現(xiàn)象普遍存在，有些大股東高層還身兼數(shù)職，權(quán)利幾乎囊括上市公司的決策權(quán)、監(jiān)督權(quán)和經(jīng)營權(quán)，成為運動場上同時擔任教練員、運動員與裁判員的存在，這樣的一家上市公司，能夠起到內(nèi)部約束作用嗎？答案顯然是否定的。

因此，證監(jiān)會要對這類公司，尤其是家族性企業(yè)予以重點關(guān)注。此外，作為公司的中小股東們，要積極行使自己的正當權(quán)利，包括知情權(quán)和參與權(quán)等，持續(xù)跟蹤上市公司的重大交易或者關(guān)聯(lián)交易，同時還應(yīng)積極關(guān)注財報信息，關(guān)注公司持續(xù)性發(fā)展情況，對于交易或者財報重大變動有疑惑的地方，及時在投資者平臺向董秘詢問詳情。若發(fā)現(xiàn)有違規(guī)操作，及時向證監(jiān)會舉報或者向媒體爆料，以維護自己的正當權(quán)益。

簡而言之，要防止大股東占用資金等一系列違法違規(guī)操作，僅僅依靠證監(jiān)會或者內(nèi)部的監(jiān)督機制是不夠的，還需要鼓勵企業(yè)股東及企業(yè)員工積極參與監(jiān)督舉報，發(fā)動社會群眾的力量，讓公司公開、透明化運作。

就在本文即將付梓之際，國務(wù)院于10月9日印發(fā)《國務(wù)院關(guān)于進一步提高上市公司質(zhì)量的意見》，旨在提高上市公司治理水平，推動上市公司做優(yōu)做強，進一步健全上市公司退出機制，對于上市公司的突出問題，例如股票質(zhì)押、資金占用、違規(guī)擔保等予以嚴厲打擊，通過加大執(zhí)法力度和推動增加法制供給，提高違法違規(guī)行為的行政、刑事法律責任，完善證券民事訴訟和賠償制度，大幅提高相關(guān)責任主體違法違規(guī)成本。

重拳出擊之下，上市公司違法違規(guī)行為有望得到進一步遏制，此舉有利于中國證券市場的長期穩(wěn)定和健康良性發(fā)展。

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