黃珍濤，張春華，周紅波

( 1.中國(guó)石油天然氣集團(tuán)有限公司法律事務(wù)部；2.中國(guó)石油集團(tuán)經(jīng)濟(jì)技術(shù)研究院）

1 新冠疫情影響合同履行

受新冠肺炎疫情的影響，國(guó)際能源署預(yù)測(cè)，2020年全球能源需求總量將下降5%，為上世紀(jì)“大蕭條”以來(lái)最大降幅。2020年一季度全球各大國(guó)際石油公司業(yè)績(jī)呈現(xiàn)大幅下滑趨勢(shì)，BP公司凈虧損約43.65億美元，同比下滑249%，虧損程度為國(guó)際石油公司之首；殼牌公司凈利潤(rùn)同比下滑46%至28.6億美元，將股息減少65%，為75年來(lái)首次削減股息；道達(dá)爾公司凈利潤(rùn)同比下降35%至18億美元；中國(guó)石化凈虧損33億美元；中國(guó)石油凈虧損27億美元。全球排名前五位的油田服務(wù)商市值大范圍縮水，總計(jì)僅為490億美元。如果情況進(jìn)一步惡化，許多石油企業(yè)將直接面臨破產(chǎn)。

目前，部分歐美國(guó)家在沒(méi)有徹底控制疫情的情況下，急于復(fù)工復(fù)產(chǎn)，使疫情嚴(yán)重反復(fù)，這將導(dǎo)致全球經(jīng)濟(jì)在2020年陷入進(jìn)一步的萎縮，更會(huì)直接導(dǎo)致大范圍的合同違約、合同不能履行或合同延期履行。在疫情下，解決合同違約、合同不能履行及合同延期履行最通用的法律事由就是不可抗力。不可抗力條款是國(guó)際大宗商品交易合同中的必設(shè)內(nèi)容，因不可抗力而不能履行的合同，根據(jù)其不可抗力事件對(duì)合同履行的實(shí)際影響，可以部分或全部免除當(dāng)事企業(yè)一方的責(zé)任。在新冠疫情暴發(fā)期間，中國(guó)全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)就明確表示，新冠肺炎疫情的暴發(fā)屬于突發(fā)性公共衛(wèi)生事件。為了保護(hù)公眾利益與健康，政府采取相應(yīng)的應(yīng)急防疫措施，原則上屬于新冠肺炎疫情引起的不可抗力事由。

對(duì)于中國(guó)石油行業(yè)來(lái)說(shuō)，每年都有價(jià)值數(shù)萬(wàn)億元的對(duì)內(nèi)對(duì)外各類合同需要履行，一旦石油企業(yè)間行使不可抗力條款，可能會(huì)對(duì)買賣雙方產(chǎn)生重大影響。如果每個(gè)國(guó)內(nèi)外企業(yè)在疫情期間或疫情末期都以不可抗力為免責(zé)條款，將給石油行業(yè)帶來(lái)巨大打擊，并且將喪失石油企業(yè)間的相互信任，將嚴(yán)重影響企業(yè)間的誠(chéng)信原則。本文探討石油企業(yè)合同中不可抗力免責(zé)條款的存在是否意味著石油企業(yè)可以完全免責(zé)，石油企業(yè)在什么情況下適用不可抗力免責(zé)條款，不可抗力免責(zé)條款的構(gòu)成要件，不可抗力對(duì)石油行業(yè)合同履行的影響，以及出現(xiàn)不可抗力事件的應(yīng)對(duì)措施等問(wèn)題。

2 不可抗力構(gòu)成要件及法律后果

2.1 中國(guó)對(duì)不可抗力的法律規(guī)定及構(gòu)成要件

不可抗力是指在自然災(zāi)害、政府行為、社會(huì)異常事件的影響下，發(fā)生的不能預(yù)見(jiàn)、不能避免、不能克服的客觀情況。中國(guó)《民法總則》和《合同法》都對(duì)“不可抗力”做出了規(guī)定與定義。《民法總則》第180條：因不可抗力造成的合同不能履行，負(fù)有履行義務(wù)一方不承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。《合同法》第117條：負(fù)有履行義務(wù)一方因不可抗力而不能履行合同的，根據(jù)不可抗力造成的客觀實(shí)際影響或損失，部分或全部免責(zé)。但當(dāng)事人一方由于其他原因遲延履行的，在延遲履行時(shí)間內(nèi)發(fā)生不可抗力的，負(fù)有履行義務(wù)一方要求免除責(zé)任的，法院不予支持[1]。

《民法總則》第180條與《合同法》第117條規(guī)定，判定某一情況或事實(shí)是否屬于不可抗力，必須考慮是否滿足以下幾個(gè)構(gòu)成要件。

1）不可預(yù)見(jiàn)性。根據(jù)法律要求，不可抗力事件的構(gòu)成必須是在訂立合同時(shí)，合同相關(guān)當(dāng)事人對(duì)某個(gè)突發(fā)事件發(fā)生是不可能預(yù)見(jiàn)到的。在通常情況下，判斷合同相關(guān)當(dāng)事人能否預(yù)見(jiàn)到某一突發(fā)事件的發(fā)生，應(yīng)從主客觀兩方面出發(fā)：首先客觀方面，在某種具體情況下，一般理性正常人能夠預(yù)見(jiàn)或應(yīng)該預(yù)見(jiàn)到的，就推定為合同相關(guān)當(dāng)事人有預(yù)見(jiàn)的能力，應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到；如果對(duì)某種情況的預(yù)見(jiàn)需要具備有一定專業(yè)知識(shí)，那么只要合同相關(guān)當(dāng)事人具有一般正常專業(yè)水平知識(shí)，就能推定該合同的當(dāng)事人有預(yù)見(jiàn)能力，應(yīng)該能預(yù)見(jiàn)到。主觀方面，根據(jù)行為人的主觀條件如年齡、認(rèn)知水平、受教育程度等，綜合判斷合同的當(dāng)事人是否應(yīng)該預(yù)見(jiàn)到[2]。這兩個(gè)方面不能孤立看待，必須主客觀統(tǒng)一判斷合同當(dāng)事人能否預(yù)計(jì)到。

2）不可避免性。合同成立生效后，當(dāng)事人針對(duì)可能出現(xiàn)的意外情況，首先要采取及時(shí)合理的措施，以此挽回發(fā)生或即將發(fā)生的損失，避免損失擴(kuò)大，這是合同相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)盡的義務(wù)。如果負(fù)有履行義務(wù)的一方履行了及時(shí)合理的措施，仍不能阻止這一意外事件發(fā)生，就可以認(rèn)定為不可避免性。如果一個(gè)意外事件的發(fā)生，完全可以通過(guò)合同當(dāng)事人積極、合理的施救，避免損失發(fā)生，則該事件不能構(gòu)成不可抗力的免責(zé)事由[3]。

3）不可克服性。不可克服性是指合同的當(dāng)事人無(wú)法克服意外發(fā)生所造成的損失。如果某一事件造成的損失后果，可以通過(guò)合同相關(guān)當(dāng)事人的作為，克服一定范圍的困難，使合同正常履行，那么這個(gè)事件就不能成為不可抗力的免責(zé)事由[4]。

4）履行期間性。對(duì)某一個(gè)具體合同而言，構(gòu)成不可抗力事件的時(shí)間起始點(diǎn)，必須是在合同簽訂之后到合同履行期終止之前，即合同的履行期間內(nèi)發(fā)生的。若某一突發(fā)性事件，發(fā)生在合同履行期外或在一方遲延履行期內(nèi)時(shí)，負(fù)有履行義務(wù)一方合同當(dāng)事人則不能主張不可抗力免責(zé)事由。

5）因果關(guān)系。對(duì)于某一具體突發(fā)性事件而言，是不是導(dǎo)致合同不能履行的關(guān)鍵因素，如果能夠舉證證明合同履行不是由某一突發(fā)性情況所直接導(dǎo)致，才能說(shuō)明突發(fā)性事件與合同違約不能履行有因果關(guān)系[5]。只有合同履行不是不可抗力情形導(dǎo)致的，負(fù)有合同履行義務(wù)的一方當(dāng)事人才能以不可抗力為由主張免責(zé)。換言之，如果新冠肺炎疫情對(duì)于合同的履行未造成實(shí)質(zhì)性影響，或者合同當(dāng)事人違約并非由新冠肺炎疫情引起，則該當(dāng)事人不得以新冠肺炎疫情為由主張不可抗力免責(zé)[6]。

目前，對(duì)不可抗力事件引起的合同違約、合同履行不能、合同延遲履行，需要同時(shí)具備以上5個(gè)要件，缺一不可。這就意味著并不是對(duì)每一份具體合同均能構(gòu)成不可抗力的免責(zé)事由，應(yīng)當(dāng)結(jié)合的事件具體情況和不可抗力構(gòu)成要素予以判斷。

2.2 國(guó)際貿(mào)易中的不可抗力條款

在國(guó)際貿(mào)易中，合同免責(zé)條款是各國(guó)法律上關(guān)注的焦點(diǎn)之一，也是各跨國(guó)企業(yè)在貿(mào)易活動(dòng)中經(jīng)常約定與使用的條款之一。《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》（CISG）作為國(guó)際性條約，被廣泛用于大宗商品合同中，也是中國(guó)石油企業(yè)經(jīng)常用到的條款之一[7]?！堵?lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》第79條關(guān)于免責(zé)的具體規(guī)定包含4個(gè)要件：1）存在不能控制的障礙；2）在合同訂立時(shí)無(wú)法合理地預(yù)見(jiàn)；3）無(wú)法合理地克服；4）與一方當(dāng)事人不履行合同義務(wù)有直接的因果關(guān)系?！堵?lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》第79條與中國(guó)法律規(guī)定的不可抗力條款相比，二者在實(shí)現(xiàn)法律目的上基本相同，但是由于各國(guó)地域與文化背景不同，各國(guó)政府的法律機(jī)構(gòu)及企業(yè)對(duì)不可抗力事件的認(rèn)定存在較大差異[8]。

2.3 不同法系的法律對(duì)不可抗力情形及效果的規(guī)定

不同法系的法律對(duì)不可抗力情形及效果的規(guī)定不同。大陸法系國(guó)家的立法對(duì)不可抗力情形作了列舉式的規(guī)定，同時(shí)給合同當(dāng)事方就其他不可抗力事件的情形約定留下空間。例如，中國(guó)法律對(duì)不可抗力情形及效果作了一些列舉式的規(guī)定，但并未窮盡。未窮盡的不可抗力情形及效果可以由合同當(dāng)事方按照自己的需求進(jìn)行約定。

普通法系國(guó)家的立法對(duì)不可抗力情形及效果不作具體規(guī)定，而是由合同當(dāng)事方遵循意志自治原則在合同中進(jìn)行約定，根據(jù)合同履行的受影響程度與合同簽訂時(shí)不可抗力條款的約定，判定是否違約、是否需要延長(zhǎng)履行時(shí)間、暫停履行部分或全部、免除合同義務(wù)等[9]?？傊?，兩個(gè)法系的法律對(duì)當(dāng)事方確認(rèn)的不可抗力事件及效果均是認(rèn)可的，只在具體適用條件、訂立形式以及由文化差異帶來(lái)的不同理解上存在較大差異。

3 不可抗力對(duì)石油企業(yè)合同履行的影響及法律適用

根據(jù)中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱中國(guó)貿(mào)促會(huì)）公布的信息，截至2020年4月20日，全國(guó)貿(mào)促系統(tǒng)共計(jì)105家商事證明授權(quán)機(jī)構(gòu)累計(jì)出具不可抗力事實(shí)性證明7004件，涉及合同金額約6900億元人民幣，幫助受疫情影響的企業(yè)延緩交貨期限，減免相關(guān)責(zé)任。并且，中國(guó)貿(mào)促會(huì)督促相關(guān)企業(yè)在條件允許后，盡快復(fù)工復(fù)產(chǎn)完成合同履行，同時(shí)建議相關(guān)企業(yè)保留不可抗力的證據(jù)，以備現(xiàn)在或?qū)?lái)出現(xiàn)法律爭(zhēng)議時(shí)使用[10]。

3.1 中方提出液化天然氣進(jìn)口合同不可抗力履約免責(zé)

中國(guó)是全球第二大液化天然氣（LNG）進(jìn)口國(guó)，第一大LNG消費(fèi)國(guó)。中國(guó)海油作為中國(guó)最大的LNG進(jìn)口商，進(jìn)口數(shù)量占中國(guó)LNG總進(jìn)口量的一半左右。受新冠疫情影響，春節(jié)假期延長(zhǎng)、復(fù)工時(shí)間推遲，中國(guó)海油旗下部分LNG接收站工人不能正常到站、工人數(shù)量嚴(yán)重不足且無(wú)法滿負(fù)荷運(yùn)轉(zhuǎn)，致使其LNG進(jìn)口和儲(chǔ)存能力大大降低，至少有5艘原本計(jì)劃前往中國(guó)的LNG船選擇改道或者在海上閑置，原材料市場(chǎng)也陷入混亂。中國(guó)海油以不可抗力為法律事由，通知賣方道達(dá)爾公司與殼牌公司，中國(guó)海油拒收35批LNG貨物，以此免除中國(guó)海油履行合同規(guī)定接收LNG貨物的義務(wù)，成為首例中國(guó)國(guó)家石油公司因疫情原因致使合同無(wú)法履約的事件。

不過(guò)，道達(dá)爾與殼牌均表示拒絕接受中國(guó)海油不可抗力的法律抗辯理由，并且可能向中國(guó)海油提出索賠或仲裁。隨著疫情的快速傳播，中國(guó)海油已暫停至少3家供應(yīng)商的合同，并通知賣方就近期交付的LNG貨物宣布遭遇不可抗力，覆蓋2020年2、3月份的LNG采購(gòu)，未來(lái)可能還會(huì)進(jìn)一步增加。在運(yùn)輸方面，船舶公司Poten&Partners多達(dá)35批LNG貨物也可能受到中國(guó)海油不可抗力影響。中國(guó)石油和中國(guó)石化則與貿(mào)易伙伴協(xié)商延期交付等措施。

3.2 石油企業(yè)相關(guān)合同不可抗力的法律適用

石油企業(yè)在履行合同時(shí)會(huì)遇到不同情況，下面討論常見(jiàn)交易情況的不可抗力法律適用。

1）因疫情防控需要，各國(guó)政府可能直接向石油產(chǎn)品類物資（例如無(wú)紡布的原材料）等生產(chǎn)供應(yīng)廠商下達(dá)限制供貨指令，導(dǎo)致賣方企業(yè)不能按原合同履行向買方交付貨物，這種情況能否免除違約責(zé)任？一般情況下，由于政府的限制措施導(dǎo)致賣方無(wú)法交付貨物，并且整個(gè)事件符合不可抗力5個(gè)關(guān)鍵構(gòu)成要件，即可以認(rèn)定買賣合同目的不能實(shí)現(xiàn)且賣方對(duì)此無(wú)過(guò)錯(cuò)，賣方可以提出免除違約責(zé)任，部分履行、延期履行、解除、終止合同等主張。具體抗辯規(guī)則取決于訂立合同時(shí)，所約定的適用法律條款，例如中國(guó)《合同法》第117條關(guān)于不可抗力的規(guī)定、《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》第79條關(guān)于免責(zé)的規(guī)定、英國(guó)法下合同目的落空規(guī)則等。類似情況，例如政府為防控疫情征收征用了賣方的廠房、設(shè)備等生產(chǎn)資料，導(dǎo)致賣方根本無(wú)法生產(chǎn)造成的交付不能，賣方也可參照訂立合同時(shí)適用的法律條約及相關(guān)條文，向買方提出免除違約責(zé)任，部分履行、延期履行、解除、終止合同等主張。例外的情況是，如果企業(yè)主動(dòng)優(yōu)先生產(chǎn)、供應(yīng)防疫急需物資，致使不能向買受人履行交付義務(wù)，這種情況通常不能免除賣方的違約責(zé)任。

2）中國(guó)石油企業(yè)作為買方以受疫情影響無(wú)法接收貨物等為由，要求延遲或者取消境外賣方交貨，這種要求能否被接受？首先應(yīng)按照合同約定中適用的具體法律條款和約定的內(nèi)容處理，其次要注意合同中約定的交付時(shí)間、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移等事項(xiàng)。例如，原油、LNG船舶運(yùn)輸合同中經(jīng)常用到的船上交貨（FOB）、成本保險(xiǎn)運(yùn)費(fèi)（CIF）、成本加運(yùn)費(fèi)（CFR）、完稅后交貨（DDP）、船邊交貨（EXW）等相關(guān)條款中規(guī)定的交付時(shí)間、交付地點(diǎn)及風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。如果合同約定貨物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移點(diǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移至中國(guó)石油企業(yè)買方，則中國(guó)石油企業(yè)買方很難以不可抗力條款主張免責(zé)。中國(guó)許多大型石油公司為保障國(guó)內(nèi)能源市場(chǎng)供需，簽訂的部分LNG銷售合同帶有照付不議條款，此條款是指在市場(chǎng)變化情況下，付費(fèi)不得變更，用戶用氣未達(dá)到此量，仍須按此量付款；如果供氣方供氣未達(dá)到此量時(shí)要對(duì)用戶作相應(yīng)補(bǔ)償。帶有照付不議條款的合同在簽訂時(shí)，如果對(duì)不可抗力情形約定不明，將嚴(yán)重影響中國(guó)石油企業(yè)主張不可抗力免責(zé)的權(quán)利。

3）由于中國(guó)石油企業(yè)與國(guó)內(nèi)外相關(guān)供應(yīng)商的商業(yè)合作頻繁，如果由于第三方供應(yīng)商受疫情影響導(dǎo)致石油企業(yè)作為賣方不能生產(chǎn)和交付貨物，作為賣方石油公司能否免除違約責(zé)任？中國(guó)法理論及相關(guān)國(guó)際條款都認(rèn)為，第三方的原因不屬于不可抗力，只能取決于當(dāng)初的合同約定內(nèi)容，如果合同沒(méi)有約定相關(guān)第三方不能履行或延遲履行，則認(rèn)為賣方將不可主張違約免責(zé)事由。

4）受疫情影響，目前國(guó)內(nèi)石油企業(yè)復(fù)工推遲、招工困難，導(dǎo)致無(wú)法按照原計(jì)劃和進(jìn)度生產(chǎn)，不能按期交付，作為賣方石油企業(yè)能否免除違約責(zé)任？在中國(guó)法律制度下，賣方能否免除責(zé)任還要看合同約定，如果合同沒(méi)有約定，法院根據(jù)實(shí)際情況及不可抗力條款，有可能認(rèn)定賣方受疫情不可抗力影響所致，進(jìn)而免除賣方延遲履行違約責(zé)任。對(duì)英美法系國(guó)家而言，一般情況下難以得到法院認(rèn)同，這是因?yàn)橛⒚绹?guó)家法律更關(guān)注于遵循合同雙方當(dāng)事人意志自治表現(xiàn)，只有在合同約定明確的情況下，才能主張合同權(quán)利。英美法認(rèn)為，由于復(fù)工復(fù)產(chǎn)延遲導(dǎo)致的合同履行延遲和生產(chǎn)成本的上升屬于賣方應(yīng)承擔(dān)的正常風(fēng)險(xiǎn)，所以疫情影響下的復(fù)工復(fù)產(chǎn)延遲不會(huì)被認(rèn)定為合同履行障礙，另有約定除外[9]。

4 石油企業(yè)涉及不可抗力的免責(zé)義務(wù)及應(yīng)對(duì)措施

受此次全球疫情的影響，一些石油企業(yè)意識(shí)到合理利用合同中相關(guān)不可抗力條款，能夠免除承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。但一些石油企業(yè)只注重自己擁有的免責(zé)權(quán)利，忽略自己在運(yùn)用權(quán)利的同時(shí)應(yīng)盡的義務(wù)。義務(wù)遲延履行、未履行，可能會(huì)直接導(dǎo)致合同中不可抗力條款的失效。

4.1 石油企業(yè)的義務(wù)

一是通知義務(wù)。根據(jù)中國(guó)《合同法》第118條：負(fù)有履行義務(wù)一方當(dāng)事人受不可抗力因素影響，不能部分或全部履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)有效地通知對(duì)方當(dāng)事人[2]。關(guān)于不可抗力的通知，關(guān)鍵點(diǎn)有以下兩方面。

1）給出通知的原因。在不可抗力事件發(fā)生以后，負(fù)有履行義務(wù)一方當(dāng)事人因不可抗力的原因而不能部分或全部履行合同的，應(yīng)及時(shí)向合同相對(duì)方通報(bào)合同不能履行或者遲延履行、部分履行的原因，從而讓合同相對(duì)方能夠及時(shí)高效地采取措施，減少因合同不能履行而造成的損失。

2）提供證明的義務(wù)。因不可抗力因素造成的合同不能履行，負(fù)有履行義務(wù)一方當(dāng)事人還應(yīng)在合理期限內(nèi)，向合同相對(duì)方提供相關(guān)不可抗力事件的證明文件。提供證明的機(jī)關(guān)可以是國(guó)際公認(rèn)組織、政府部門、公證機(jī)關(guān)等。例如，由中國(guó)貿(mào)促會(huì)出具的不可抗力事實(shí)證明文件。

二是防止損失擴(kuò)大的義務(wù)。由于疫情造成的石油企業(yè)合同不能履行或遲延履行，引起的不可抗力免責(zé)事由，法院或仲裁機(jī)構(gòu)在處理時(shí)，要考察負(fù)有履行義務(wù)一方當(dāng)事人在疫情發(fā)生時(shí)是否履行了避免損失擴(kuò)大的義務(wù)?；诋?dāng)事人之間誠(chéng)實(shí)信用原則，在發(fā)生不可抗力事件時(shí)，負(fù)有履行義務(wù)一方當(dāng)事人應(yīng)積極采取有效措施，減少不可抗力事件帶來(lái)的損失擴(kuò)大。未采取相應(yīng)措施的，則推定負(fù)有義務(wù)方有過(guò)錯(cuò)，并根據(jù)其過(guò)錯(cuò)程度判令其承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

4.2 石油企業(yè)的應(yīng)對(duì)措施

由于石油行業(yè)涉及面廣，企業(yè)眾多，跨國(guó)合作頻繁，一般情況下，石油企業(yè)間的合同涉及多方當(dāng)事企業(yè)且擁有不同的國(guó)際背景，對(duì)于法律適用及解讀可能會(huì)存在較大差異。此次新冠疫情打亂了石油企業(yè)間正常的交易往來(lái)，導(dǎo)致出現(xiàn)大面積合同違約、履行不能的情況，這就要求中國(guó)石油企業(yè)合理運(yùn)用合同中的免責(zé)條款保護(hù)好自身權(quán)益，主要應(yīng)做好以下應(yīng)對(duì)措施。

4.2.1 法律適用問(wèn)題

中國(guó)石油企業(yè)與外方國(guó)家石油公司、國(guó)際油服公司以及國(guó)際船運(yùn)公司簽訂了大量的買賣合同、技術(shù)支持合同、運(yùn)輸合同，其中必定涉及相關(guān)不可抗力免責(zé)條款，以防止由于自然因素帶來(lái)?yè)p失。由于各國(guó)處于不同文化背景及不同法系，對(duì)不可抗力條款的解讀和適用存在很大差異。中國(guó)石油企業(yè)在簽訂合同時(shí)，應(yīng)盡量選擇中國(guó)法律，或比較熟悉和通用的國(guó)際公約，避免因法系和文化上的不同造成歧義，影響對(duì)不可抗力情形的認(rèn)定。

4.2.2 合同不可抗力條款的設(shè)計(jì)

不可抗力能否主張成功，要看合同約定，具體來(lái)說(shuō)，合同中的不可抗力條款設(shè)計(jì)應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注三個(gè)方面。

首先，關(guān)注構(gòu)成不可抗力情形的三個(gè)條件限度。第一，突發(fā)性事件是否具有不可預(yù)見(jiàn)性。如果突發(fā)性事件可以被預(yù)見(jiàn)，則不符合不可抗力免責(zé)條款的構(gòu)成要件。第二，負(fù)有履行義務(wù)一方是否采取合理有效的措施，避免發(fā)生或即將發(fā)生的損失。如果負(fù)有履行義務(wù)一方未采取任何措施，放任損失發(fā)生則不能免責(zé)，并要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。第三，在采取合理挽救措施后，損失的發(fā)生是否仍然無(wú)法避免。如果負(fù)有義務(wù)一方積極履行了挽救損失的義務(wù)，但損失結(jié)果依然發(fā)生，則可以通過(guò)不可抗力免責(zé)條款，免除部分或全部責(zé)任。

其次，約定合同中不可抗力的情形。盡可能多地列舉不可抗力情形并寫入合同中，避免合同各方當(dāng)事人對(duì)未來(lái)可能出現(xiàn)的不可抗力情形上出現(xiàn)認(rèn)定糾紛。不可抗力常見(jiàn)情形一般分為三大類，一是自然災(zāi)害類，例如地震、臺(tái)風(fēng)、火山爆發(fā)、洪澇災(zāi)害等；二是政治事件和政府政策，例如戰(zhàn)爭(zhēng)、地區(qū)沖突、國(guó)家稅收政策變化等；三是合同領(lǐng)域環(huán)境變化，例如國(guó)家互聯(lián)網(wǎng)維護(hù)和信號(hào)中斷、系統(tǒng)更新?lián)Q代升級(jí)等。

再次，約定不可抗力情形發(fā)生后的責(zé)任承擔(dān)。出現(xiàn)合同約定的不可抗力情形后，各方權(quán)利義務(wù)如何行使和承擔(dān)，各方應(yīng)該做出何種動(dòng)作以應(yīng)對(duì)由此帶來(lái)的變化，這也是不可抗力條款的核心。

4.2.3 履行自身義務(wù)

如果認(rèn)定不可抗力情況已經(jīng)發(fā)生，負(fù)有履行義務(wù)一方的石油企業(yè)必須履行好自己的義務(wù)。首先，及時(shí)通知對(duì)方，說(shuō)明理由，避免損失進(jìn)一步擴(kuò)大。其次，如果需要負(fù)有合同履行義務(wù)一方當(dāng)事人提供不可抗力證明文件，應(yīng)及時(shí)向政府或國(guó)際權(quán)威機(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)出具相關(guān)的證明文件。若與對(duì)方當(dāng)事人發(fā)生合同執(zhí)行糾紛，中國(guó)石油企業(yè)可梳理貿(mào)易合同中相關(guān)的不可抗力、情勢(shì)變更、商業(yè)目的落空的條款，結(jié)合合同約定與對(duì)方當(dāng)事人協(xié)商解決方案，主張自我權(quán)利。

相對(duì)于其他國(guó)際貿(mào)易合同，石油企業(yè)合同涉及主體多、覆蓋面廣、合同期限長(zhǎng)，合同在履行期內(nèi)更容易遭受突發(fā)事件干擾。在合同訂立時(shí)，要特別注重并明確不可抗力及相關(guān)免責(zé)條款內(nèi)容的設(shè)立與適用條件，切不可隨意使用、套用類似格式模板。應(yīng)針對(duì)國(guó)際公約免責(zé)條款加以細(xì)化，盡可能明確不可抗力的適用范圍、條件、程序以及相應(yīng)救濟(jì)措施，嚴(yán)格遵守誠(chéng)信原則，兼顧合同各方利益，力爭(zhēng)在發(fā)生不可抗力事件時(shí)，把損失降低到最小。