曾 鐘

（青島大學(xué)，山東 青島266000）

傳統(tǒng)刑事司法認(rèn)為，打擊犯罪，維護(hù)正義，使犯罪者受到應(yīng)有的懲罰是維護(hù)法律權(quán)威性的要求，能夠促進(jìn)社會的和諧發(fā)展。但這種觀點卻忽略了被害人的權(quán)益，被害人一直處于一個邊緣地帶，因犯罪而遭受的身體與心理上的損害無法得到救助，無法融入社會，重新開始生活。伴隨著科技的發(fā)展與犯罪率的提高，越來越多的人受到了犯罪的侵害，人們開始思考以犯罪行為人為中心的刑事司法體系和刑事司法制度的不足，開始關(guān)注被害人的權(quán)利。興起于20世紀(jì)70年代的恢復(fù)性司法逐漸受到了學(xué)者的關(guān)注?；謴?fù)性司法希望通過恢復(fù)性的程序?qū)κ艿椒缸飺p害的被害人進(jìn)行全面救助，幫助其盡快從受害陰影中走出來，融入正常的社會生活中，用有效的方法去修復(fù)與犯罪人以及社區(qū)其他相關(guān)人員之間的社會關(guān)系。

一、恢復(fù)性司法概述

（一）含義

恢復(fù)性司法的概念從誕生之初，便有著爭議?；羧A德·澤爾認(rèn)為：“犯罪是人類社會關(guān)系的一種侵犯，因此有必要恢復(fù)這種關(guān)系；司法制度應(yīng)包括受害者、加害者和社區(qū)，由其共同找尋解決方案?！雹亠@然，該觀點將恢復(fù)性司法定義成一個恢復(fù)的過程。

托尼·馬歇爾認(rèn)為：“在恢復(fù)性司法的整個過程中，所有參與犯罪行為的當(dāng)事人都被歸為一個整體，共同應(yīng)對犯罪所造成的不良后果?！阿诳梢娫撚^點認(rèn)為恢復(fù)性司法不僅是一個恢復(fù)的過程，還是對因犯罪而破壞的社會關(guān)系進(jìn)行修復(fù)的結(jié)果。

我國的于改之教授則認(rèn)為恢復(fù)性司法是一種強(qiáng)調(diào)刑事賠償責(zé)任，對其造成損害后果的受害者進(jìn)行賠償，旨在建立一個刑事犯罪人和被害人以及所有社區(qū)成員的對話平臺，并通過一系列制度的設(shè)計，將犯罪人和受害人組織起來直接溝通和談判的處理犯罪的方式?？梢?，于改之教授也是認(rèn)為恢復(fù)性司法是一種犯罪人和被害人之間恢復(fù)的過程。③

聯(lián)合國《運用恢復(fù)性司法方案于犯罪問題的基本原則》作出的定義是“恢復(fù)程序通常是在調(diào)解人的幫助下，幫助受害者和犯罪人及其他受犯罪影響的個人或社區(qū)成員，共同采取積極的措施來解決犯罪所造成的問題的程序?！雹?/p>

綜上所述，聯(lián)合國規(guī)范性文件對于恢復(fù)性司法的定義更具概括性與實踐性，因此，該種定義能更好地適用于各國紛繁不一、復(fù)雜各異的國情，也有利于恢復(fù)性司法在國內(nèi)外的發(fā)展。因此，筆者更加贊同聯(lián)合國對恢復(fù)性司法的定義。

（二）恢復(fù)性司法的重點是關(guān)注被害人的權(quán)利

恢復(fù)性司法主張以恢復(fù)性的司法計劃創(chuàng)建加害人與被害人交談的機(jī)會，使犯罪人直接對被害人承擔(dān)責(zé)任，達(dá)成雙方的和解，化解雙方的矛盾，從而使犯罪人與被害人都能快速融入正常的社會生活。換句話說，當(dāng)被害人遭受犯罪帶來的傷害時，他們可以占據(jù)主動地位，尋求救濟(jì)。因此，恢復(fù)性司法關(guān)注受害者的利益，同時也關(guān)注受犯罪影響的各方的利益。恢復(fù)性司法不但強(qiáng)調(diào)受害者的參與，也鼓勵受害者積極參與案件，國家很少或基本不出面，這樣，可以凸顯受害者的主導(dǎo)地位。

恢復(fù)性司法對犯罪的第一反應(yīng)不是懲罰，而是通過補(bǔ)償犯罪的受害者，彌補(bǔ)其因犯罪所造成的傷害，彌補(bǔ)破壞的社會關(guān)系和社會秩序，也正是如此，恢復(fù)性的正義特別注重保護(hù)被害人，關(guān)注被害人在各方面的需求，例如，感情需求、社會認(rèn)可等。傳統(tǒng)刑事司法認(rèn)為，犯罪是“孤立的個人反對統(tǒng)治階級的斗爭”，犯罪侵害了社會的法益，使國家利益受到損失，因此，犯罪問題理應(yīng)由國家的有關(guān)部門負(fù)責(zé)，政府首先考慮的是國家利益，其次才能考慮到被害人的利益，被害人過多地參與可能不利于案件的偵破。但恢復(fù)性司法認(rèn)為，犯罪首先侵害的是被害人的權(quán)利，隨后才是對國家利益有所損害，所以，處理刑事案件并不能只由國家和政府獨占處理，被害人應(yīng)該參與其中，表達(dá)其應(yīng)有的權(quán)益和需求。因為懲罰犯罪人并不是最終目的，修復(fù)因犯罪所造成的影響和被破壞的社會秩序才是最終目的。恢復(fù)性司法能將犯罪的焦點聚集到被害人的權(quán)益保護(hù)上，可見，恢復(fù)性司法是切切實實注重和關(guān)心被害人的制度。

（三）恢復(fù)性司法背景下的被害人保護(hù)

1.精神層面

刑事司法的實踐中，被害人為了保全國家利益不得不讓渡他們的權(quán)利，也是基于此他們不得不將處理犯罪的權(quán)利讓渡給國家，這就造成了他們沒有獨立的訴訟地位，不再是獨立的訴訟主體，不再享有上訴權(quán)等一些訴權(quán)，成為一個犯罪行為直接侵害的對象，他們因此而感到委屈、傷心與失望。被害人在遭受犯罪的侵害之后，身心都會受到很大的影響，此時他們渴望獲得家庭、朋友和社會的關(guān)心與呵護(hù)，克服身體上的疼痛和心理上的恐懼，早日掙脫犯罪行為所帶來的陰霾，重新融入社會進(jìn)行正常的生活。⑤但是，現(xiàn)實生活中，一些被害人不僅得不到社會的關(guān)愛，反而會受到“二次傷害”，這不僅加重了他們身體和心理上的負(fù)擔(dān)，而且嚴(yán)重的甚至?xí)嵏菜麄兊娜^，造成心理變態(tài)和扭曲，通過報復(fù)社會來獲得快感，給社會增加了很多不穩(wěn)定的因素。不過幸運的是，恢復(fù)性司法的出現(xiàn)為被害人所遭受的“二次傷害”提供了一個很好的解決方案。首先，恢復(fù)性司法關(guān)注被害人的主導(dǎo)地位，使其能夠很好地表達(dá)他們自己的需要；其次，恢復(fù)性司法中，國家機(jī)關(guān)工作人員基本不出面，可以避免被害人再次受到第三人的詢問，從而能夠減輕其心理壓力；再次，犯罪人與被害人之間的交談、傾訴，能夠很好地化解雙方的恩怨，消除雙方壓抑、焦慮、憂愁的心理；最后，有利于被害人盡快擺脫心理陰影，防止被害人變成犯罪者，以便更好地預(yù)防犯罪，從而促進(jìn)社會和諧穩(wěn)定。

2.物質(zhì)層面

恢復(fù)性司法十分充分地保障了被害人的追償權(quán)，不僅考慮了被害人因犯罪而遭受的身體損害和財產(chǎn)損害，還考慮了被害人因犯罪而遭受的精神損害，解決了傳統(tǒng)司法中追償權(quán)過窄的問題，實現(xiàn)了對被害人方方面面的關(guān)注。

恢復(fù)性補(bǔ)償是恢復(fù)性司法為有效解決賠償提供的方式，恢復(fù)性補(bǔ)償是指對于被害人遭受的損失，由犯罪者對其進(jìn)行補(bǔ)償，補(bǔ)償?shù)姆绞娇梢允墙疱X，也可以是其他等價的財產(chǎn)或者是被害人所需要犯罪人提供的服務(wù)等。這種方式的好處在于，犯罪人為獲得被害人的諒解，會盡心盡力地滿足被害人的需求，從而獲得減刑或者是緩刑，被害人的權(quán)益可以得到最大的滿足。

恢復(fù)性司法強(qiáng)調(diào)廣泛的主體參與，不僅包括犯罪者與加害人，還包括社區(qū)的其他成員，只要他們愿意，就可以參與進(jìn)來。當(dāng)犯罪人無力承擔(dān)對被害人的損害賠償時，可以尋求這些人的幫助，志愿者盡可能對被害人進(jìn)行救助，減輕其身體上和心理上的痛苦。

二、恢復(fù)性司法語境下保護(hù)我國刑事被害人權(quán)利的思考

（一）我國開始注重保護(hù)被害人權(quán)利

犯罪人賠償制度是否完善直接影響著被害人的損害救濟(jì)能否實現(xiàn)，刑事賠償制度是被害人補(bǔ)償制度的一個重要組成部分，它不僅具有類似于民事賠償?shù)难a(bǔ)償功能，也有懲罰犯罪和預(yù)防犯罪的重要作用。當(dāng)前我國也開始改善和關(guān)注被害人在刑事司法中的現(xiàn)狀。2012年修改的《刑事訴訟法》就被害人的訴訟權(quán)利、訴訟地位作出了巨大的調(diào)整和改進(jìn)，主要措施包括賦予被害人在公訴案件中當(dāng)事人的地位和當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，同時還規(guī)定了社會影響輕微的刑事案件中被害人享有訴權(quán)以及附條件不起訴和刑事附帶民事的制度等。另外，《刑法》第36條規(guī)定了“因為犯罪行為致使被害人遭受經(jīng)濟(jì)損失的除依法給予刑事處罰外，還應(yīng)根據(jù)情況對其進(jìn)行經(jīng)濟(jì)損失的賠償?！笨梢?，我國立法開始注重保護(hù)被害人的權(quán)益。

（二）我國保護(hù)被害人權(quán)利需進(jìn)一步完善

上文說到我國已經(jīng)有了關(guān)注被害人權(quán)益的意識，但由于各種原因，被害人權(quán)利的保護(hù)并不充分，還有很多需要改進(jìn)和完善的地方。在筆者看來，出現(xiàn)這種情況的原因是：

第一，被害人在刑事案件中的當(dāng)事人地位和當(dāng)事人權(quán)利仍沒有得到充分實現(xiàn)。公訴案件中，被害人雖然享有指控權(quán)，但仍然受到國家機(jī)關(guān)的限制，實踐中，還會受到公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不立案，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)起訴而決定不起訴，法院應(yīng)當(dāng)受理卻不予受理等情況。

第二，國家補(bǔ)償制度存在問題。我國的刑罰制度注重懲罰而輕賠償，被害人獲得補(bǔ)償主要來自被告人，但實踐中，當(dāng)案件定罪量刑之后，從國家的層面來說，案件如果沒有事實不清、證據(jù)不清的情況基本就結(jié)案了，但是被害人的利益卻無法得到保障，被害人無法得到應(yīng)有的補(bǔ)償，甚至在部分情況下，被害人的生活因犯罪的影響陷入困難之中。

第三，自訴制度不完善。自訴案件在實踐中經(jīng)常發(fā)生的一個狀況就是被害人因為弱小在受到被告人的威脅之后，因為害怕被告人的再次傷害便與被告人進(jìn)行和解然后撤訴。另外，自訴中的調(diào)解案件，因為法律規(guī)定法官不得私下與任何一方當(dāng)事人進(jìn)行接觸，導(dǎo)致法官不能充分了解被害人的需求，不利于問題得到有效的解決，某種程度上，自訴案件并未發(fā)揮應(yīng)有的作用。

三、結(jié)語

博登海默說過，法律似一個帶有很多大廳、房間、凹角、拐角的大廈，在同一時間里想用一盞探照燈照亮每一個房間、凹角、拐角是極困難的。⑥傳統(tǒng)的刑事司法主要是報復(fù)性司法，強(qiáng)調(diào)對犯罪的懲罰，以達(dá)到維護(hù)國家和社會法益的目的?；謴?fù)性司法是一種溫和的刑事司法模式，允許所有受犯罪影響的各方在平等的基礎(chǔ)上進(jìn)行談判與協(xié)商，以解決問題。

注釋

①Zehr H.Changing lenses：A new focus for crime and justice[J].Herald Press，1990：124-127。

②Morris Allison et al.Restorative justice for juveniles：conferencing，mediation and circles[M].Oxford and Portland：Hart publishing，2001：164-177。

③于改之，龍?zhí)?恢復(fù)性司法理論及其引入與借鑒[J].政治與法律，2007（4）：14-17。

④王平.關(guān)于在刑事事項中采用恢復(fù)性司法方案的基本原則[J].恢復(fù)性司法論壇，2004（2）：21-23。

⑤謝晉芳.被害人“惡逆變”犯罪淺談[J].湖北警官學(xué)院學(xué)報，2006（6）：11-15。

⑥博登海默.法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法[M].鄧正來譯.中國政法大學(xué)出版社，2004：240-256。