張巖　魏昕伊

摘要：隨著我國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的調(diào)整以及相關(guān)經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)的升級，知識(shí)產(chǎn)權(quán)對經(jīng)濟(jì)發(fā)展的促進(jìn)作用越來越顯著，其重要性也越來越受到關(guān)注與認(rèn)可，國家在制定宏觀發(fā)展戰(zhàn)略時(shí)也將知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)作為一項(xiàng)重要的內(nèi)容。對于傳統(tǒng)工藝而言，利用知識(shí)產(chǎn)權(quán)手段對其進(jìn)行保護(hù)具有重要意義。一方面，由于歷史和經(jīng)濟(jì)原因，少數(shù)民族地區(qū)對傳統(tǒng)手工藝品的保護(hù)并不到位，因此尋求知識(shí)產(chǎn)權(quán)上的保護(hù)顯得很必要;另一方面，作為中華傳統(tǒng)文化重要組成部分的傳統(tǒng)工藝，國家理應(yīng)通過法律等手段對其傳承與發(fā)展進(jìn)行保護(hù)。當(dāng)然，傳統(tǒng)工藝面臨的諸多困境，其原因是多方面的，我們應(yīng)通過深入分析，探究在知識(shí)產(chǎn)權(quán)視域下可能的保護(hù)途徑。

關(guān)鍵詞：知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略? 民族地區(qū)? 工藝

一、湘西自治州少數(shù)民族傳統(tǒng)工藝保護(hù)現(xiàn)狀

關(guān)于傳統(tǒng)工藝概念，已經(jīng)制定了相關(guān)法律。根據(jù)《中華人民共和國傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》第二條的規(guī)定，傳統(tǒng)工藝美術(shù)是指具有一百多年歷史，歷史悠久，工藝精湛，代代相傳的藝術(shù)。湘西是一個(gè)具有濃厚人文氛圍，有效融合自然景觀和人文景觀，充分融合歷史文化和民族文化的地方。此地獨(dú)特的少數(shù)民族文化更為其增添了一層神秘的氣息，這些都使其獲得了極高的贊譽(yù)。其被譽(yù)為中國罕見的“文化積淀區(qū)”和歷史文化的“冰箱”。民間傳統(tǒng)工藝便是其豐富文化資源的一個(gè)例證，我們以湘西自治州的織錦、蠟染等為考察對象，以期了解此地區(qū)民族傳統(tǒng)工藝的保護(hù)現(xiàn)狀。

我們選取土家族的織錦作為分析對象，織錦是純手工和緯紗裁剪的結(jié)合。據(jù)記載，西蘭卡曾在北宋時(shí)期非常有名。這是獻(xiàn)給中國皇帝的特別貢品。作為被自治州政府所認(rèn)可的土家族織錦傳人，葉水云女士曾被授予“民間工藝美術(shù)家”的稱號，她和傅元慶先生的作品在鳳凰縣的織錦坊里被特地展出。他們的作品憑著色彩鮮艷和工藝精湛的特點(diǎn)而被熟知。但是，這樣精美而又享有盛譽(yù)的土家族織錦現(xiàn)狀如何呢？據(jù)從業(yè)人員說，對于長120厘米、寬50厘米的織錦，手工制作的話需要耗費(fèi)五天左右的時(shí)間，單是彩線的費(fèi)用就將達(dá)到30元，如果賣給游客，也只能得到120元，除去房租，水電和其他日常費(fèi)用，也不會(huì)賺太多的錢。這是從經(jīng)濟(jì)上成本收益的的角度來看待的，同時(shí)這也是傳統(tǒng)工藝所普遍面臨的一個(gè)問題。如今的生產(chǎn)都采取的是工業(yè)流水線的形式，其突出優(yōu)勢是生產(chǎn)效率高，成本較低。傳統(tǒng)工藝往往是手工精細(xì)化制作，需要耗費(fèi)生產(chǎn)者極大的時(shí)間與精力。這也使得這種生產(chǎn)方式效率較低，并且單個(gè)產(chǎn)品成本過高，不適合大規(guī)模、批量化的生產(chǎn)，因此在如今的商業(yè)運(yùn)行模式下很容易遭遇生存問題。另一個(gè)問題是傳統(tǒng)工藝普遍面臨后繼乏人的困境，掌握傳統(tǒng)工藝的藝人大部分都是年齡比較大的，因?yàn)檎咧С?、市場等原因，年輕人多不愿從事此類傳統(tǒng)行業(yè)，隨著傳統(tǒng)民間藝術(shù)家的逐漸消亡，這些傳統(tǒng)技術(shù)正面臨失去其傳統(tǒng)的危險(xiǎn)。 另外，傳統(tǒng)民間工藝產(chǎn)品面臨的另一個(gè)問題是它們在市場上缺乏嚴(yán)格的質(zhì)量控制。使得假冒偽劣商品的盛行，這優(yōu)良傳統(tǒng)工藝的推廣產(chǎn)生了較大影響。

然而，近年來國家日漸重視對傳統(tǒng)工藝的保護(hù)，政府制定各種政策對傳統(tǒng)工藝發(fā)展、傳承等方面進(jìn)行扶持。加之國內(nèi)旅游市場持續(xù)快速發(fā)展，湘西利用其獨(dú)特的生態(tài)優(yōu)勢，武陵山橫穿湘西全境，境內(nèi)重巒疊嶂，溪河縈繞，旅游可開發(fā)資源豐富，湘西旅游業(yè)在國內(nèi)外旅游市場發(fā)展大潮中獲得機(jī)遇。湘西的傳統(tǒng)工藝品受到來自各地的游客的青睞，十分暢銷，成為了湘西當(dāng)?shù)厝嗣袷杖氲闹匾糠?。面對這些有利的外部支持，傳統(tǒng)工藝應(yīng)該直面其所面臨的問題，爭取實(shí)現(xiàn)更高層次的發(fā)展。

二、少數(shù)民族傳統(tǒng)工藝知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律對策探討

在分析研究了湘西少數(shù)民族傳統(tǒng)工藝保護(hù)的現(xiàn)狀及原因之后，我們可以嘗試著以湘西地區(qū)為樣本，從知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的角度來探討對少數(shù)民族傳統(tǒng)工藝進(jìn)行保護(hù)可行的法律手段。作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的重要組成部分，民族傳統(tǒng)工藝的本質(zhì)是信息，從這個(gè)意義上說，它符合知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的所要求的特征。從本質(zhì)上來看，傳統(tǒng)工藝品屬于物的范疇，也即屬于《物權(quán)法》所調(diào)整保護(hù)的范圍，然而，民族傳統(tǒng)工藝所表現(xiàn)的是一種技藝、方式與方法，在本質(zhì)上，它屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)范圍，與手工制品有明顯區(qū)別。此外，特定技能的壟斷受到知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)，因此能夠滿足相關(guān)權(quán)利人的要求。因此，若要對民族傳統(tǒng)工藝進(jìn)行保護(hù)，最為直接且有效的方法便是尋求知識(shí)產(chǎn)權(quán)法上的保護(hù)。

（一）彌合專利法保護(hù)缺陷，建立傳統(tǒng)工藝數(shù)據(jù)庫

根據(jù)《專利法》的相關(guān)規(guī)定，對傳統(tǒng)工藝的保護(hù)必須符合實(shí)質(zhì)性的要求，即符合新穎性，創(chuàng)造性和實(shí)用性的特征。但是傳統(tǒng)工藝在滿足這些特征中存在局限性， 傳統(tǒng)工藝通常是歷史性的和繼承性的，并且他們的技能世代相傳。因此，這些傳統(tǒng)工藝經(jīng)歷了漫長的演進(jìn)過程，重在手藝的傳承，創(chuàng)新水平不夠，所以并不具備專利保護(hù)的新穎性特征。根據(jù)專利申請的相關(guān)條件，創(chuàng)造發(fā)明者首先需要說明傳統(tǒng)工藝創(chuàng)新性特征，大部分的手工藝者一般只是簡單地繼承了技藝，沒有太多關(guān)注傳承技藝所需要具有的創(chuàng)新性等特點(diǎn)，因此，很難申請專利保護(hù)。此外，執(zhí)行成本過高也是進(jìn)行專利保護(hù)所面臨的一個(gè)問題，這在一定程度上使得權(quán)利人想要通過申請專利來保護(hù)自身權(quán)益的動(dòng)力受到打擊。另外，專利的申請、維護(hù)和實(shí)施通常需要耗費(fèi)大量的物質(zhì)和精神成本，對于當(dāng)?shù)剡@些手工藝品的傳承人而言，他們往往經(jīng)濟(jì)上并不富裕，因此他們負(fù)擔(dān)不起如此高昂的費(fèi)用。然而，對于那些想要盜取傳統(tǒng)工藝和技術(shù)的人來說，他們一般都有雄厚的財(cái)力和高度的專業(yè)性和技術(shù)性。他們更容易利用專利法保護(hù)的局限性，利用專利法保護(hù)的漏洞侵害民族傳統(tǒng)手工藝人的合法權(quán)益。這也解釋了為什么盜竊是如此頻繁和重復(fù)發(fā)生的原因。而且那些竊取者由于具備雄厚的財(cái)力和專業(yè)技術(shù)手段，他們更容易得到專利保護(hù)。盡管存在這些缺陷，但不可否認(rèn)的是，專利權(quán)對保護(hù)傳統(tǒng)民族工藝具有重要意義。鑒于現(xiàn)有專利保護(hù)模式的種種弊端，這些是完全可以通過采取以下措施規(guī)避的，一是建立國家傳統(tǒng)工藝數(shù)據(jù)庫。如果通過建立數(shù)據(jù)庫來記錄，書寫和形式化傳統(tǒng)工藝，共享世界各國的傳統(tǒng)工藝信息數(shù)據(jù)，那么專利侵權(quán)申請就不能通過。但是，數(shù)據(jù)庫的建立是一個(gè)比較系統(tǒng)的項(xiàng)目。借助大數(shù)據(jù)的優(yōu)勢，可能需要當(dāng)前頂端的計(jì)算機(jī)技術(shù)結(jié)合湘西當(dāng)?shù)貙?shí)際計(jì)劃，對當(dāng)?shù)氐膫鹘y(tǒng)工藝進(jìn)行一個(gè)系統(tǒng)的排序和推廣。其次，在專利申請過程中建立起傳統(tǒng)工藝的聲明制度。如此，傳統(tǒng)手工藝人在進(jìn)行專利申請時(shí)，首先需要說明其所申請的傳統(tǒng)民族工藝的出處，以確定是否滿足申請條件。否則，應(yīng)駁回其專利申請。

（二）商標(biāo)權(quán)保護(hù)模式

商標(biāo)的本質(zhì)是信息，它是用來表明商品的來源和出處，以便根據(jù)服務(wù)標(biāo)志和商品標(biāo)志的區(qū)別來區(qū)分類似的產(chǎn)品和技術(shù)。傳統(tǒng)工藝要想保持生命力和活力，就需要?jiǎng)?chuàng)新思維，創(chuàng)建自己的民族特色品牌，提高產(chǎn)品知名度和市場競爭力，同時(shí)與時(shí)俱進(jìn)，爭取與社會(huì)發(fā)展相銜接。商標(biāo)保護(hù)模式有其獨(dú)特的優(yōu)勢，因?yàn)槠涑杀镜土?，程序相對專利申請簡單。因此，更建議傳統(tǒng)工藝品可以申請注冊商標(biāo)獲得保護(hù)。而對于類似湘西土家族苗族表演性質(zhì)的服務(wù)產(chǎn)品，也可以通過申請注冊成為服務(wù)商標(biāo)來獲得商標(biāo)法的保護(hù)。另外，利用商標(biāo)法保護(hù)可以延長商標(biāo)保護(hù)的時(shí)期，這不僅符合國家傳統(tǒng)工藝的創(chuàng)造者在較長的時(shí)間里持有他們的商標(biāo)和掌握技能，同時(shí)也符合傳統(tǒng)工藝的歷史性和傳承性特征。

（三）版權(quán)保護(hù)模式

民族傳統(tǒng)工藝保護(hù)的重點(diǎn)在于工藝方法和觀念的保護(hù)，工藝?yán)砟钏a(chǎn)生的產(chǎn)品同樣也應(yīng)被法律所保護(hù)。根據(jù)思想與表達(dá)二分的理念，著作權(quán)保護(hù)的并不是僅僅存在于人的思想中，不以任何有形載體體現(xiàn)的方法、創(chuàng)意和理念，而是可以建立在有形載體上的有形表達(dá)。作為民族傳統(tǒng)工藝產(chǎn)品，它也是民間文藝作品的重要內(nèi)容，能充分反映中國文化與作者內(nèi)心情感的碰撞與交織?！吨鳈?quán)法》第六條對保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作出了特殊規(guī)定。 盡管具有象征意義和原則性，但它為我們將來保護(hù)文化遺產(chǎn)提供了新的思路和方法。

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張巖單位：吉首大學(xué)法學(xué)與公共管理學(xué)院;魏昕伊為吉首大學(xué)商學(xué)院工商管理碩士