李先燕

摘 要： 我國目前沒有學(xué)校體育傷害事故的專門立法，以《民法典》侵權(quán)責(zé)任編立法為背景，對30部相關(guān)地方性法規(guī)研究發(fā)現(xiàn)，各地彰顯特色同時，歸責(zé)原則殊異。提出以過錯責(zé)任原則為核心，無過錯責(zé)任為補充，學(xué)校體育特定情形下自甘風(fēng)險免責(zé)的歸責(zé)體系，公平責(zé)任不是歸責(zé)原則，既不適用于學(xué)校無過錯情形，也不適用于參與者自甘風(fēng)險免責(zé)情形。建議推動地方立法修改完善，確立學(xué)校6個方面過錯認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，堅持政府負(fù)責(zé)、家校共建原則細(xì)化各方責(zé)任，完善責(zé)任類型。建議從國家和政府層面進(jìn)行兜底，引入多種形式保障，如設(shè)立專項賠償資金，投保校方責(zé)任險，為學(xué)生意外傷害險提供財政補貼，設(shè)立專項基金，完善保險政策等，保證體育教學(xué)正常開展，促進(jìn)體教融合，切實增強(qiáng)青少年體質(zhì)，有利學(xué)生全面發(fā)展。

關(guān)鍵詞： 學(xué)校體育傷害;歸責(zé)原則;過錯責(zé)任;公平責(zé)任;自甘風(fēng)險

中圖分類號：G80-051? ?文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A? 文章編號：1006-2076（2020）05-0052-07

Abstract： At present， there is no special legislation on school sports injury accidents in China. According to the Civil Code of Tort Liability， a study of 30 related local regulations shows that the principles of liability fixation vary from place to place. It proposes that the liability principle system takes the fault liability principle as the core and no fault liability as the supplement. The fair liability is not the liability principle， which neither applies to the no fault situation of the school nor to the risk exemption situation of the participants. It is suggested that the local legislation should be revised and improved， the standards of fault identification in six aspects of schools should be established， the principle of government responsibility and home-school co-construction should be adhered to， the responsibilities of all parties should be detailed， and the types of responsibilities should be improved. It is suggested that various forms of guarantee be introduced ranging from the national and government level， such as setting up special compensation funds， insuring school liability insurance， providing financial subsidies for students' accidental injury insurance， setting up special funds， improving insurance policies， so as to ensure the normal development of physical education， promote the

習(xí)總書記在中央全面深化改革委員會第十三次會議上指出，深化體教融合促進(jìn)青少年健康發(fā)展，要樹立健康第一的教育理念，加強(qiáng)學(xué)校體育工作，完善青少年體育賽事體系，幫助學(xué)生在體育鍛煉中享受樂趣、增強(qiáng)體質(zhì)、健全人格、鍛煉意志[1]。5月28日，《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）審議通過，《民法典》中自甘風(fēng)險原則的確立與公平責(zé)任原則的完善，為積極推進(jìn)體教融合，釋放學(xué)校組織體育活動壓力，促進(jìn)青少年健康成長，統(tǒng)一司法裁判意見提供堅實的法治保障，也為下位法的配套完善提供重要支撐。長期以來學(xué)校體育傷害事故是導(dǎo)致學(xué)校體育非正常開展和青少年體質(zhì)健康持續(xù)下降的重要因素。學(xué)校體育傷害事故的歸責(zé)與處理是立法的關(guān)鍵，也是解決糾紛的根本。如何進(jìn)行歸責(zé)與處理，看法多樣，做法亦不同，各地為了解決無法可依或無所適從的尷尬局面，多年來進(jìn)行了地方性法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件等相關(guān)立法，在彰顯特色同時，亦形成歸責(zé)原則殊異。由于地方性法規(guī)效力等級最高，且制定相對普遍，因此本文主要結(jié)合《民法典》侵權(quán)責(zé)任編第1199至1201條有關(guān)學(xué)校的過錯責(zé)任與第三人過錯責(zé)任，1176條自甘風(fēng)險原則，1186條公平責(zé)任原則等，對涉及的17部學(xué)生人身傷害事故預(yù)防與處理條例和13部學(xué)校安全條例的各類歸責(zé)原則采用進(jìn)行探討，為進(jìn)一步完善地方立法提供參考，以期最大限度保護(hù)學(xué)校與學(xué)生權(quán)益，維護(hù)正常體育教學(xué)秩序，規(guī)制非理性行為，實現(xiàn)國家法制統(tǒng)一。

1 地方性法規(guī)中學(xué)校體育傷害事故的歸責(zé)原則類型

歸責(zé)原則是確定侵權(quán)行為人承擔(dān)民事責(zé)任的根本依據(jù)，決定了責(zé)任構(gòu)成要件，免責(zé)條件，損害賠償方法，舉證責(zé)任分配等。我國學(xué)者對侵權(quán)法的歸責(zé)原則體系問題存在不同觀點，至少包括：過錯責(zé)任一元說;過錯責(zé)任與無過錯責(zé)任二元說;過錯責(zé)任、無過錯責(zé)任與公平責(zé)任三元說[2]?！睹穹ǖ洹返念C布是我國立法重要轉(zhuǎn)折點，具有重要時代意義，第1165條和第1166條明確堅持過錯責(zé)任與無過錯責(zé)任相結(jié)合的原則。通過分析30部地方性法規(guī)文本，發(fā)現(xiàn)各地方性法規(guī)歸責(zé)原則殊異：

1.1 堅持二元歸責(zé)原則

堅持二元歸責(zé)原則的占多數(shù)。地方性法規(guī)都會對學(xué)校、學(xué)生及監(jiān)護(hù)人義務(wù)進(jìn)行規(guī)定，但對于學(xué)校過錯責(zé)任范圍，學(xué)生和監(jiān)護(hù)人過錯類型規(guī)定不同，如《貴陽市中小學(xué)生人身傷害事故預(yù)防與處理條例》未規(guī)定教師對學(xué)生危險行為的告誡、制止;《江西省學(xué)校學(xué)生人身傷害事故預(yù)防與處理條例》未規(guī)定特異體質(zhì)等。有的雖明確學(xué)生及監(jiān)護(hù)人義務(wù)，但未列舉其過錯類型，未明確未成年學(xué)生過錯行為由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，如《深圳市學(xué)校安全管理條例》《山東省學(xué)校安全條例》《河北省學(xué)校安全條例》等。若立法不明確會導(dǎo)致學(xué)校責(zé)任泛化，使學(xué)校、教師與學(xué)生缺乏明確行為指南與法律依據(jù)。

1.2 堅持三元歸責(zé)原則

堅持三元歸責(zé)原則的是《上海市中小學(xué)校學(xué)生傷害事故處理條例》和《西安市中小學(xué)生人身傷害事故預(yù)防與處理條例》。上海市條例第8至13條規(guī)定過錯責(zé)任、無過錯責(zé)任及公平責(zé)任。第13條規(guī)定，當(dāng)事人均無過錯的，可以根據(jù)實際情況，按照公平責(zé)任的原則，由當(dāng)事人適當(dāng)分擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失。西安市條例第15條明確過錯責(zé)任與公平責(zé)任，規(guī)定當(dāng)事人的行為對傷害后果發(fā)生均無過錯的，可以根據(jù)實際情況，由當(dāng)事人共同分擔(dān)責(zé)任，第19條規(guī)定無過錯責(zé)任。關(guān)于公平責(zé)任原則是否為歸責(zé)原則，在《民法典》未頒布前，一直有爭議。

2 地方各類學(xué)校體育傷害事故歸責(zé)原則的法律分析

學(xué)校體育傷害事故主要是指發(fā)生在學(xué)校負(fù)有管理、組織責(zé)任的校內(nèi)、外體育活動以及體育場、館設(shè)施內(nèi)的學(xué)生傷害事故[3]。按照責(zé)任分為學(xué)校責(zé)任事故、學(xué)生及其監(jiān)護(hù)人責(zé)任事故、第三方責(zé)任事故、學(xué)校意外事故、共同責(zé)任事故。

2.1 過錯責(zé)任原則在地方性法規(guī)中的體現(xiàn)與分析

2.1.1 過錯責(zé)任原則是核心歸責(zé)原則

過錯責(zé)任原則是民事責(zé)任的一項基本原則，是以過錯作為價值判斷標(biāo)準(zhǔn)，判斷行為人對其造成的損害應(yīng)否承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則[4]。《民法典》第1165條是其確立的基本依據(jù)，第1199至1201條分別規(guī)定學(xué)校過錯推定責(zé)任，過錯責(zé)任，及第三人過錯責(zé)任和學(xué)校補充責(zé)任。2002年為解決責(zé)任認(rèn)定問題，教育部出臺了《學(xué)生傷害事故處理辦法》（以下簡稱《辦法》），確立過錯責(zé)任核心歸責(zé)原則，為處理糾紛提供重要指導(dǎo)和依據(jù)。綜觀我國立法，學(xué)校體育傷害事故以過錯責(zé)任原則為核心，不斷細(xì)化、類型化，從單一學(xué)校過錯責(zé)任向多元過錯責(zé)任轉(zhuǎn)變。

30部條例都明確過錯責(zé)任核心原則，區(qū)別在于立法模式與責(zé)任主體規(guī)定不同。立法模式有一般條款+列舉，一般條款或列舉。責(zé)任主體包括各主體或僅學(xué)校。“從歷史發(fā)展看，侵權(quán)責(zé)任法經(jīng)歷了類型化─一般條款─一般條款+類型化并重的發(fā)展歷程[5]”。學(xué)校體育傷害事故致因復(fù)雜多樣，單一的學(xué)校過錯責(zé)任模式或單一的列舉模式都存在一定的局限性，建議設(shè)立過錯責(zé)任原則全面的一般條款，并列舉規(guī)定。

2.1.2 地方各類主體過錯責(zé)任原則的采用

各地在結(jié)合實際情況解決問題過程中，各類主體采用的過錯責(zé)任原則既有共性，又有區(qū)別。

1）學(xué)校（包括教師）的過錯責(zé)任情形及認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。如何準(zhǔn)確判斷學(xué)校有無過錯及其過錯程度是實踐爭議焦點。30部條例都對學(xué)校職責(zé)進(jìn)行規(guī)定，有19部列舉規(guī)定，列舉最少為7種，最多為19種。但地方條例存在省級與設(shè)區(qū)的市規(guī)定不一致情形，如貴州省與貴陽市，存在與《辦法》不一致情形，還存在對特異體質(zhì)學(xué)生不宜參加體育活動等規(guī)定不一致情形等。這既會導(dǎo)致地方立法不統(tǒng)一，學(xué)校對自身職責(zé)認(rèn)定模糊，還會導(dǎo)致類案不同判的后果，破壞法律公正性和權(quán)威性。

2）學(xué)校的補充責(zé)任。這涉及第三人侵權(quán)時的責(zé)任分擔(dān)，《民法典》第1201條是其確立依據(jù)。目前有6部條例進(jìn)行規(guī)定，改變了單一的學(xué)校過錯責(zé)任，體現(xiàn)地方立法先進(jìn)性，但對于學(xué)校的責(zé)任承擔(dān)方式規(guī)定不一，有的規(guī)定賠償責(zé)任，有的規(guī)定補充責(zé)任。為了更合理劃分學(xué)校責(zé)任范圍，建議明確學(xué)校未履行教育管理職責(zé)，承擔(dān)補充責(zé)任。

3）學(xué)生及其監(jiān)護(hù)人的過錯責(zé)任情形。大部分條例規(guī)定較統(tǒng)一，也有個別條款不一致，有10部列舉過錯情形。①對于學(xué)生過錯責(zé)任，有的未規(guī)定學(xué)生不得實施危險行為或?qū)W生不聽老師勸阻。作為學(xué)生，既要保護(hù)好自己免受傷害，同時也不能傷害別人，應(yīng)對自己行為負(fù)責(zé)，服從管理。②關(guān)于監(jiān)護(hù)人的過錯責(zé)任，有的未規(guī)定監(jiān)護(hù)人對特異體質(zhì)學(xué)生的告知義務(wù)或提供書面證明等。學(xué)生存在特殊疾病等，往往具有隱蔽性，需學(xué)生及監(jiān)護(hù)人告知，并提供醫(yī)學(xué)證明。

4）第三人過錯責(zé)任與免責(zé)?！睹穹ǖ洹返?175條規(guī)定，損害是因第三人造成的，第三人應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，第1201條進(jìn)一步明確。有15部條例規(guī)定同1175條一樣，還有8部條例將第三人過錯納入學(xué)校免責(zé)范圍。地方條例將其納入到歸責(zé)原則中，既符合實踐需求，完善過錯責(zé)任類型，又符合立法發(fā)展趨勢，體現(xiàn)地方立法科學(xué)性。

5）政府（學(xué)校舉辦者）的過錯責(zé)任。大多數(shù)條例堅持政府負(fù)責(zé)原則，但河北省和廣東省的學(xué)校安全條例未明確提供符合國家安全標(biāo)準(zhǔn)的場地、設(shè)施。有22部條例明確校方責(zé)任險由政府（學(xué)校舉辦者）購買，有9部條例規(guī)定追究主管人員行政或刑事責(zé)任，僅《洛陽市中小學(xué)校學(xué)生人身傷害事故預(yù)防與處理條例》明確民事責(zé)任。學(xué)校主要由政府（學(xué)校舉辦者）設(shè)立并提供場地設(shè)施，應(yīng)為其投保校方責(zé)任險，建議增加政府（學(xué)校舉辦者）為責(zé)任主體。

6）教育行政主管部門的過錯責(zé)任。地方條例大部分規(guī)定較一致，也有部分內(nèi)容不同。如關(guān)于事故處理應(yīng)急預(yù)案和機(jī)制，有的由主管部門制定，有的由學(xué)校制定等。有27部條例規(guī)定主管人員的行政或刑事責(zé)任，但未規(guī)定民事責(zé)任。主管部門作為政府管理機(jī)構(gòu)，建議成為責(zé)任主體之一，制定應(yīng)急預(yù)案和統(tǒng)一的處理機(jī)制，監(jiān)督學(xué)校落實事故預(yù)防措施。

2.2 無過錯責(zé)任原則在地方性法規(guī)中的體現(xiàn)與分析

2.2.1 無過錯責(zé)任原則是補充歸責(zé)原則

無過錯責(zé)任原則，是指不問行為人主觀是否有過錯，只要其行為與損害后果間存在因果關(guān)系，就應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的歸責(zé)原則[6]?！睹穹ǖ洹返?166條是其確立依據(jù)。無過錯責(zé)任原則是為了彌補過錯責(zé)任不足而設(shè)立的，宗旨是為了彌補受害人所受損失。無過錯責(zé)任是過錯責(zé)任的特殊化，地方立法主要包括監(jiān)護(hù)人責(zé)任和學(xué)校替代責(zé)任。

2.2.2 地方各類主體無過錯責(zé)任原則的采用

1）監(jiān)護(hù)人責(zé)任。未成年學(xué)生的體育安全教育、管理和保護(hù)，需要家校共建。目前30部條例規(guī)定相對統(tǒng)一的學(xué)生義務(wù)，有10部列舉，但很多未區(qū)分未成年學(xué)生，未明確其過錯行為由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)。這既不利學(xué)生認(rèn)識自己的過錯行為，也不利監(jiān)護(hù)人對其監(jiān)護(hù)職責(zé)及學(xué)校職責(zé)的科學(xué)認(rèn)識。有部分條例如《蘭州市中小學(xué)生人身傷害事故預(yù)防與處理條例》，將監(jiān)護(hù)人“不能履行監(jiān)護(hù)職責(zé)”改為“不能履行監(jiān)護(hù)責(zé)任”，明顯與《民法典》第1189條規(guī)定沖突。為更好促使監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)責(zé)任，應(yīng)明確未成年學(xué)生過錯行為由其監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，成年學(xué)生過錯行為由自己承擔(dān)，委托監(jiān)護(hù)是對監(jiān)護(hù)職責(zé)的轉(zhuǎn)移。

2）學(xué)校的替代責(zé)任?！睹穹ǖ洹返?191條規(guī)定，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任后，可以向有故意或重大過失的工作人員追償。有15部條例進(jìn)行規(guī)定，其中10部規(guī)定同《民法典》，體現(xiàn)地方立法的先進(jìn)性。從歸責(zé)原則看，學(xué)校承擔(dān)的是替代責(zé)任，目的是為了保證受害人能得到及時的賠償。建議立法明確，學(xué)校擔(dān)責(zé)后，可向有故意或重大過失的教職工追償。

2.3 公平責(zé)任原則在地方性法規(guī)中的體現(xiàn)與分析

2.3.1 公平責(zé)任原則在地方性法規(guī)中的體現(xiàn)

《民法通則》第132條是公平責(zé)任歸責(zé)原則確立的依據(jù)，《上海市中小學(xué)校學(xué)生傷害事故處理條例》和《西安市中小學(xué)生人身傷害事故預(yù)防與處理條例》依據(jù)該款確立公平責(zé)任歸責(zé)原則。但其是否屬于歸責(zé)原則，實際一直有爭議，不僅易引起文本歧義，也會造成司法適用混亂，因此《侵權(quán)責(zé)任法》第24條將“分擔(dān)民事責(zé)任”改為“分擔(dān)損失”?！睹穹ǖ洹返?186條明確不是一項歸責(zé)原則，而是作為損害賠償?shù)囊环N方式。

2.3.2 地方性法規(guī)中的公平責(zé)任原則應(yīng)慎用

上海市和西安市條例的設(shè)定，主要是解決學(xué)生受損害較大時如何獲得救濟(jì)的問題，但帶來的不利后果是，一方面加重學(xué)校負(fù)擔(dān)，導(dǎo)致“學(xué)校產(chǎn)生管與不管一個樣的思想疑慮，學(xué)生家長會產(chǎn)生出了事有學(xué)校負(fù)責(zé)的錯誤觀念[7]”;另一方面加重參與者的心理負(fù)擔(dān)，因顧慮承擔(dān)賠償責(zé)任而不敢充分發(fā)揮勇敢拼搏的體育競賽精神。上述條例，應(yīng)與全國人大立法保持一致，刪除公平責(zé)任歸責(zé)原則，這樣更有利于樹立過錯責(zé)任核心原則的法治理念，回歸體育應(yīng)有之義。

地方關(guān)于分擔(dān)損失或進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補償?shù)南嚓P(guān)規(guī)定，也明顯不符合《民法典》規(guī)定，亟需修改。地方依據(jù)《民法通則》第157條有關(guān)受益人進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補償?shù)囊?guī)定，適用于學(xué)生代表學(xué)校參加體育訓(xùn)練或比賽情形。但《民法典》將“為對方的利益或共同的利益”改為“因保護(hù)他人民事權(quán)益使自己受到損害的”，表明其很難再適用公平責(zé)任原則進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補償。

在深化體教融合，將體育競賽常態(tài)化作為重要內(nèi)容的新時代[8]，堅持學(xué)校的過錯責(zé)任與參與者的自甘風(fēng)險免責(zé)尤為重要?！睹穹ǖ洹返囊?guī)定正是呼應(yīng)了社會需求，有利保障各方利益，有助學(xué)校體育價值的真正實現(xiàn)，促進(jìn)青少年體質(zhì)增強(qiáng)。建議地方條例及時刪除有關(guān)公平責(zé)任條款的規(guī)定，明確學(xué)校的過錯責(zé)任原則和參與者的自甘風(fēng)險免責(zé)。

2.4 自甘風(fēng)險原則在地方性法規(guī)中的體現(xiàn)與分析

2.4.1 自甘風(fēng)險原則在地方性法規(guī)中的體現(xiàn)

《民法典》第1176條規(guī)定，“自愿參加具有一定風(fēng)險的文體活動，因其他參加者的行為受到損害的，受害人不得請求其他參加者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;但是，其他參加者對損害的發(fā)生有故意或者重大過失的除外?；顒咏M織者的責(zé)任適用本法第一千一百九十八條至第一千二百零一條的規(guī)定”。該條款“與澳大利亞‘危險性娛樂活動條款的適用范圍相比，更為寬泛。排除了觀眾等場外人士對運動場上風(fēng)險的‘自擔(dān)，適用領(lǐng)域主要在對抗性或搏擊型運動領(lǐng)域，將改變司法適用上類案不同判的現(xiàn)狀”[9]。《辦法》也有類似規(guī)定，“在對抗性或者具有風(fēng)險性的體育競賽活動中發(fā)生意外傷害的，學(xué)校已履行了相應(yīng)職責(zé)，行為并無不當(dāng)，無法律責(zé)任”。有15部條例規(guī)定與《辦法》相同，但未成年學(xué)生是否適用自甘風(fēng)險原則一直有爭論。

2.4.2 學(xué)校體育特定情形下學(xué)生適用自甘風(fēng)險免責(zé)

有學(xué)者認(rèn)為基于體育課的強(qiáng)制性，學(xué)生的非自愿性，自甘風(fēng)險原則在中小學(xué)體育教學(xué)活動中應(yīng)限制使用[10]。有的認(rèn)為體育課、學(xué)校組織學(xué)生必須參加的體育活動不適用，學(xué)校組織學(xué)生自由參加及學(xué)生自主組織的可以適用 [11]。有學(xué)者認(rèn)為學(xué)生課外身體鍛煉活動和經(jīng)家長同意參加的校外運動適用 [12]。有學(xué)者認(rèn)為《民法典》條款的自愿前提如何適用學(xué)校體育還需更多探討，但其傳遞的法治理念，對學(xué)校體育發(fā)展無疑會形成積極促進(jìn)作用[13]。

筆者認(rèn)為，地方條例的規(guī)定與《民法典》1176條立法理念和價值相一致。體育運動風(fēng)險分為固有風(fēng)險和衍生風(fēng)險，固有風(fēng)險是某類運動自身屬性所具有的，無論在學(xué)校體育、社會體育還是職業(yè)體育中都會存在，而衍生風(fēng)險是可以由活動組織者（包括學(xué)校）控制的?！睹穹ǖ洹?176條第1款和第2款是針對體育固有風(fēng)險和衍生風(fēng)險設(shè)置的，且第2款作為指引性條款，說明自甘風(fēng)險適用于學(xué)校體育，體現(xiàn)對體育固有風(fēng)險的特殊考量。《民法典》的規(guī)定表明，學(xué)生作為參加者有承擔(dān)風(fēng)險的必要性，學(xué)校是有條件的承擔(dān)過錯責(zé)任與過錯推定責(zé)任。

但地方條例關(guān)于“對抗性或具有風(fēng)險性的體育競賽活動”的規(guī)定，相比《民法典》其適用行為主體范圍更大，適用條件相對限縮?！睹穹ǖ洹纷愿曙L(fēng)險須因其他參與者行為受到損害，排除了受害者僅因個人行為受損害的適用，更多適用于學(xué)校體育中的對抗性體育活動，包括隔網(wǎng)對抗、同場對抗和格斗對抗，并非僅包括體育競賽活動。因此未成年學(xué)生自發(fā)組織參與的對抗性體育活動，及自愿參加校內(nèi)外組織的對抗性體育活動是可以適用自甘風(fēng)險免責(zé)的。而體育課及學(xué)校組織學(xué)生必須參加的對抗性體育活動，由于參與的強(qiáng)制性，很難直接適用自甘風(fēng)險免責(zé)。

但從利益考量和價值判斷角度看，體育課及學(xué)生須參加的對抗性體育活動，根本目的是為了增強(qiáng)學(xué)生體質(zhì)，增進(jìn)學(xué)生健康。學(xué)生作為受益方，雖然不是自愿參與，但在學(xué)校盡到教育管理保護(hù)職責(zé)，其他參與者并無故意或重大過失，也無法定公平責(zé)任適用條件時，受害人承擔(dān)的現(xiàn)實風(fēng)險與損害后果，客觀效果上是與自甘風(fēng)險一樣的。地方條例應(yīng)明確學(xué)校已履行相應(yīng)職責(zé)，沒有過錯，就不承擔(dān)法律責(zé)任。而受害者的傷害賠償問題可通過行政和市場相結(jié)合的風(fēng)險保障機(jī)制來解決。

3 完善學(xué)校體育傷害事故歸責(zé)原則的地方立法進(jìn)路

3.1 維護(hù)國家法制統(tǒng)一，堅持二元歸責(zé)原則

3.1.1 明確二元歸責(zé)，完善責(zé)任類型

地方立法應(yīng)貫徹實施上位法，不得與上位法相抵觸，這是維護(hù)國家法制統(tǒng)一的最根本要求。堅持以過錯責(zé)任原則為核心，無過錯責(zé)任原則為補充，確立學(xué)校體育特定情形下自甘風(fēng)險原則免責(zé)的歸責(zé)體系，不再規(guī)定公平責(zé)任歸責(zé)原則。完善責(zé)任類型，明確學(xué)校的免責(zé)范圍，使歸責(zé)原則體系更完整，更具操作性與公正性。

3.1.2 修改不適宜規(guī)定，加強(qiáng)備案審查

地方立法要堅持科學(xué)性原則，修改原有條文不適宜規(guī)定，有權(quán)機(jī)關(guān)依《立法法》加大審查力度。如：1）對于蘭州市“監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)責(zé)任的轉(zhuǎn)移”及貴州省“監(jiān)護(hù)人未盡到監(jiān)護(hù)職責(zé)才擔(dān)責(zé)”規(guī)定與《民法典》沖突情形;2）省級與設(shè)區(qū)的市之間，各地法規(guī)與《辦法》之間關(guān)于過錯類型列舉不一致情形;3）地方關(guān)于公平責(zé)任原則規(guī)定與《民法典》不一致情形。

3.2 結(jié)合法律規(guī)定，確立學(xué)校過錯認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

針對學(xué)校體育傷害事故過錯認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)模糊及學(xué)校責(zé)任泛化等問題，地方立法有必要結(jié)合現(xiàn)有法律，制定統(tǒng)一、合理的學(xué)校過錯認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，主要包括但不限于下列類型：

3.2.1 關(guān)于制度方面的過錯認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

主要包括是否制定體育安全管理制度、體育傷害預(yù)案、合理的教學(xué)大綱?！段闯赡耆吮Ｗo(hù)法》《條例》等規(guī)定，學(xué)校負(fù)有保護(hù)學(xué)生身心健康的義務(wù)，應(yīng)針對不同學(xué)生的年齡、認(rèn)知和行為能力制定體育安全管理制度;制定體育傷害預(yù)案與合理的體育教學(xué)大綱。這是法院審理學(xué)校是否存在過錯的重要依據(jù)，也是學(xué)校從事教育、管理的依據(jù)。

3.2.2 關(guān)于學(xué)校體育運動場地條件的過錯認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

主要包括是否提供合格的體育場地、設(shè)施、器材，定期維護(hù)?！扼w育法》等要求配置標(biāo)準(zhǔn)體育場地、設(shè)施、器材，制定維修管理制度，但主要依照《國家學(xué)校體育衛(wèi)生條件試行基本標(biāo)準(zhǔn)》進(jìn)行認(rèn)定。該標(biāo)準(zhǔn)針對學(xué)生年齡、人數(shù)等作了不同規(guī)范性要求，如小學(xué)應(yīng)配備小籃球，小籃球架等。學(xué)校有義務(wù)根據(jù)學(xué)生特點提供符合安全、衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的場地、器材和設(shè)施，定期維修，消除安全隱患。

3.2.3 關(guān)于安全教育與安全措施的過錯認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

主要包括是否進(jìn)行針對性、日?；捏w育安全教育，采取具體可行的安全措施，《義務(wù)教育法》《未成年人保護(hù)法》對此明確要求。學(xué)校應(yīng)根據(jù)學(xué)生年齡、身心特點，在體育教學(xué)與活動、競賽時進(jìn)行安全教育，教育內(nèi)容應(yīng)具有針對性、實用性。

3.2.4 關(guān)于不宜參加體育運動的過錯認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

主要包括是否安排學(xué)生從事不適宜的體育運動，對特異體質(zhì)等學(xué)生予以必要注意?！秾W(xué)校體育工作條例》與《學(xué)校衛(wèi)生工作條例》提出，教學(xué)內(nèi)容應(yīng)遵循學(xué)生身心發(fā)展規(guī)律，符合所在地區(qū)地理、氣候條件，運動項目和強(qiáng)度應(yīng)適合學(xué)生生理承受能力和體質(zhì)健康狀況。學(xué)校應(yīng)對學(xué)生安排體檢，對特異體質(zhì)等學(xué)生給予必要照顧。

3.2.5 關(guān)于教師資質(zhì)與履職的過錯認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

主要包括是否配備符合規(guī)定的體育教師并做合理安排，對學(xué)生危險行為及時告誡、制止，體罰學(xué)生等?！督處煼ā贰读x務(wù)教育法》和《體育法》明確規(guī)定了教師資質(zhì)及職責(zé)，若任用其他人員代課致學(xué)生傷害，學(xué)校應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

3.2.6 關(guān)于救助、告知、報告的過錯認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

主要包括是否能在事故發(fā)生時對受傷害學(xué)生進(jìn)行救助，事故發(fā)生后及時告知監(jiān)護(hù)人，報告學(xué)校與教育主管部門?！段闯赡耆吮Ｗo(hù)法》對此明確要求以防傷害擴(kuò)大。學(xué)校應(yīng)對體育教師進(jìn)行救護(hù)培訓(xùn)，體育教師應(yīng)具備基本意外傷害救助常識，能判斷學(xué)生受傷程度。

3.3 合理界定與細(xì)化各方的責(zé)任

當(dāng)前，學(xué)校體育發(fā)展中面臨的很多難題，越來越帶有跨界性與復(fù)合性的特點[14]，應(yīng)堅持政府負(fù)責(zé)、家校共建、社會協(xié)同、綜合治理的原則，合理界定與細(xì)化各方責(zé)任。重點加強(qiáng)以下方面：

3.3.1 政府的責(zé)任

學(xué)校體育傷害事故的預(yù)防與處理，單靠學(xué)?；蚰骋粋€部門很難做好，需由政府領(lǐng)導(dǎo)并統(tǒng)籌解決，加強(qiáng)對經(jīng)費的投入與保障。建議地方立法規(guī)定縣級以上人民政府應(yīng)當(dāng)在每年的財政預(yù)算中，安排專項經(jīng)費，并設(shè)立學(xué)生人身傷害事故賠償準(zhǔn)備金，明確政府投保校方責(zé)任險的義務(wù)與保障，增加政府為傷害事故的責(zé)任主體，承擔(dān)民事責(zé)任。

3.3.2 教育行政部門的責(zé)任

各地方性法規(guī)重點需明確教育行政部門制定學(xué)生人身傷害事故應(yīng)急預(yù)案和統(tǒng)一處理程序的職責(zé)，將體育風(fēng)險防控納入學(xué)校體育工作評估標(biāo)準(zhǔn)，建立工作責(zé)任制和事故責(zé)任追究制。系統(tǒng)化地制定有關(guān)學(xué)校體育場地器材質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和使用管理規(guī)則，學(xué)校體育安全教學(xué)指引與學(xué)生體育運動安全行為指南，明確體育教學(xué)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和運動負(fù)荷評價標(biāo)準(zhǔn)，以期防控學(xué)校體育風(fēng)險。健全體育保險制度，組織購買校方責(zé)任險并監(jiān)督落實，鼓勵購買意外傷害險和體育教師職業(yè)險。

3.3.3 學(xué)校的責(zé)任

學(xué)校是傷害事故預(yù)防與處理的關(guān)鍵主體，對于學(xué)校安全管理制度、場地設(shè)施標(biāo)準(zhǔn)與隱患消除、體育教學(xué)活動或比賽的安全教育與保護(hù)、特異體質(zhì)等不適宜參加體育運動的合理安排、及時救助告知與報告等都有規(guī)定。重點還需加強(qiáng)對體育教師安全教育和緊急救護(hù)的培訓(xùn);將安全教育、自救自護(hù)教育納入教學(xué)內(nèi)容，經(jīng)常進(jìn)行安全教育和演練;按照國家和地方課程標(biāo)準(zhǔn)組織教學(xué)活動，采取必要安全措施;定期對學(xué)生體檢，建立檔案，配備醫(yī)務(wù)人員和救護(hù)藥品;保障經(jīng)費投入。

3.3.4 體育教師的責(zé)任

體育教師是預(yù)防學(xué)生人身傷害事故的第一道防線，責(zé)任重大。仍有部分法規(guī)未規(guī)定教師的法定義務(wù)和責(zé)任，包括不得體罰學(xué)生、發(fā)現(xiàn)學(xué)生行為具有危險性及時進(jìn)行告誡、制止，學(xué)生受傷害時及時進(jìn)行救助、告知和報告等，需立法完善。還應(yīng)重點加強(qiáng)對體育教師安全教學(xué)的行為指引，包括課前檢查場地設(shè)施及學(xué)生裝備，依教學(xué)大綱合理安排教學(xué)內(nèi)容并選擇合適場地、器材，依學(xué)生年齡和認(rèn)知能力進(jìn)行安全教育與風(fēng)險告知，對特異體質(zhì)等不適宜參加體育運動學(xué)生做出合理安排，做好準(zhǔn)備活動，嚴(yán)格教學(xué)組織與管理，指導(dǎo)過程中采取正確保護(hù)與幫助，控制教學(xué)強(qiáng)度、難度和時間。

3.4 完善保險制度，建立多元化的賠償責(zé)任機(jī)制

保障青少年身心健康、全面發(fā)展，是強(qiáng)國強(qiáng)教、利國利民的大事，國家和政府有必要進(jìn)行頂層制度設(shè)計，引入多種形式保障，學(xué)生和家長也要承擔(dān)在學(xué)生追求健康、獲得全面發(fā)展過程中的必要風(fēng)險，積極、理性地參與運動。社會各界可以多種形式參與。

3.4.1 校方責(zé)任險及附加無過失責(zé)任險與經(jīng)費來源

有22部地方條例對校方責(zé)任險進(jìn)行規(guī)定，經(jīng)費由學(xué)校公用經(jīng)費或政府財政或?qū)W校舉辦者等支付。但個別如福州市和貴州省條例未規(guī)定，湖南省和遼寧省條例鼓勵投保而非應(yīng)當(dāng)。僅個別條例規(guī)定校方無過失責(zé)任險，經(jīng)費來源于賠償補充資金或財政保障。實踐中很多省市即使未頒布相關(guān)法規(guī)，也頒布相應(yīng)規(guī)范性文件推行校方責(zé)任險及附加無過失責(zé)任險，明確公辦學(xué)校由政府負(fù)責(zé)或由學(xué)校公用經(jīng)費支付，民辦學(xué)校由學(xué)校舉辦者負(fù)責(zé)，適用范圍包括幼兒園、中小學(xué)、普通高校。

基于體育活動風(fēng)險性及學(xué)校體育法定性，政府是促進(jìn)青少年體質(zhì)增強(qiáng)的關(guān)鍵責(zé)任主體，建議明確政府投保校方責(zé)任險及附加無過失責(zé)任險的責(zé)任與經(jīng)費保障，學(xué)校責(zé)任險賠付金不足部分由地方財政或賠償準(zhǔn)備金補齊。有條件地方可借鑒《深圳市學(xué)校安全管理條例》，由市、區(qū)財政承擔(dān)政府舉辦、民辦及合作辦學(xué)學(xué)校的校方責(zé)任險。

3.4.2 學(xué)生人身意外傷害保險與經(jīng)費來源

我國學(xué)生人身意外傷害保險遵循自愿原則，由于監(jiān)護(hù)人風(fēng)險意識較低，投保積極性不高。地方條例多以鼓勵為主，有的仍未規(guī)定。《深圳市學(xué)校安全管理條例》規(guī)定，學(xué)生人身意外傷害保險由監(jiān)護(hù)人自愿購買，費用由監(jiān)護(hù)人、財政和教育發(fā)展基金會按照1∶1∶1比例承擔(dān)。上海市多方面為學(xué)生意外傷害險提供保障，如通過學(xué)校公用經(jīng)費按照4元/人，為學(xué)生投保國壽校園意外傷害保險等。

隨著體教融合與競賽常態(tài)化發(fā)展，意外傷害險已成為舉辦和參與競賽的必要條件，為了實現(xiàn)習(xí)總書記提到的四位一體目標(biāo)，保障參與學(xué)生的人身安全，推動學(xué)校體育發(fā)展，地方政府有責(zé)任為學(xué)生全員參與的賽事出資購買意外傷害險。如鄭州市推行足球運動意外傷害保險，由學(xué)校專項經(jīng)費支付，投保范圍包括所有學(xué)生在體育課、課外體育活動、體育競賽和課余體育訓(xùn)練，及校足球隊參加的市級以上足球競賽活動期間發(fā)生的意外傷害事故。建議立法明確有條件的地方可以通過財政、社會捐贈、基金等多種形式為學(xué)生投保人身意外傷害險予以補貼。

3.4.3 學(xué)生人身傷害賠償準(zhǔn)備金與經(jīng)費來源

學(xué)校屬于非營利性的事業(yè)單位，僅靠學(xué)?；I措賠償經(jīng)費是比較困難的。地方政府是保障學(xué)生人身安全的責(zé)任主體，通過設(shè)立學(xué)生人身傷害賠償準(zhǔn)備金，一方面保護(hù)了受傷害的學(xué)生，另一方面保護(hù)了學(xué)校，最大限度消除對學(xué)校正常體育教學(xué)秩序的干擾。貴州省等5省市條例明確由政府保障并納入財政預(yù)算，貴陽市、銀川市等條例明確該專項資金可以彌補學(xué)校責(zé)任險賠付金的不足。地方政府設(shè)立學(xué)生人身傷害賠償準(zhǔn)備金，可從根本上解決學(xué)校賠償難問題，通過體彩公益金、財政專項支付、社會捐贈等方式籌集經(jīng)費。

3.4.4 學(xué)校體育傷害專項保障基金與經(jīng)費來源

該基金是以意外運動傷害事故發(fā)生為依據(jù)，不涉及對學(xué)校及學(xué)生責(zé)任認(rèn)定，投保范圍包括體育課教學(xué)、體育競賽、課余體育訓(xùn)練和課外體育活動，學(xué)校自愿按2元/人籌集資金加入，賠付額最高50萬元，能切實減輕家長的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。該類基金保障范圍全面，先行賠付，賠付額相對高，建議各地立法鼓勵學(xué)校引導(dǎo)、利用社會捐贈或募集等方式設(shè)置該類保障基金或開展互助計劃，健全救助機(jī)制，擴(kuò)大對體育傷害普遍化保障。

3.4.5 開發(fā)多種體育保險險種，投保教師職業(yè)責(zé)任險等

地方政府應(yīng)積極促進(jìn)保險機(jī)構(gòu)開發(fā)專項保險，給予相關(guān)優(yōu)惠政策，擴(kuò)大保險救濟(jì)渠道。青島市北區(qū)通過政府購買服務(wù)方式，為全區(qū)幼兒園和中小學(xué)購買學(xué)校體育運動意外傷害保險，保障范圍廣，成為學(xué)平險、校方責(zé)任險的一個重要補充。徐州市由政協(xié)牽頭，江蘇銀行徐州分行捐贈保費，人保壽險徐州中支承保學(xué)生體育運動意外傷害專項保險，也是地方形成多元化損害賠償機(jī)制的有益嘗試。此外建議地方立法參考《河北省學(xué)校安全條例》，明確鼓勵學(xué)校為教師購買職業(yè)責(zé)任險，增加對體育場地設(shè)施、設(shè)備的保險，通過財政補貼、社會資助等多種渠道籌措經(jīng)費，健全賠償機(jī)制。

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