摘 要：中國(guó)的文化產(chǎn)業(yè)作為一個(gè)新興產(chǎn)業(yè)，有著強(qiáng)勁的發(fā)展勢(shì)頭，但本應(yīng)作為文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展制度保障的文化產(chǎn)業(yè)立法與之不相匹配，立法盲點(diǎn)較多，效力層級(jí)較低，滯后于產(chǎn)業(yè)發(fā)展實(shí)踐，成為文化產(chǎn)業(yè)快速發(fā)展的羈絆。研究文化產(chǎn)業(yè)的特殊性，根據(jù)文化產(chǎn)業(yè)的基本規(guī)律，健全符合文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展客觀要求的法律規(guī)范體系，以文化產(chǎn)業(yè)基本法作為體系基礎(chǔ)，以重點(diǎn)領(lǐng)域的單行法作為主干支撐，以相關(guān)法規(guī)規(guī)章作為重要補(bǔ)充，推進(jìn)文化產(chǎn)業(yè)的繁榮發(fā)展。

關(guān)鍵詞：文化產(chǎn)業(yè);立法;法律體系

信息時(shí)代，一個(gè)國(guó)家的影響力不僅取決于其經(jīng)濟(jì)實(shí)力、科技實(shí)力、軍事實(shí)力等硬實(shí)力，亦取決于其文化制度、價(jià)值觀念等軟實(shí)力。文化，人類的靈魂和精神家園，為國(guó)家的文明富強(qiáng)提供強(qiáng)大的力量支撐。2000年文化產(chǎn)業(yè)這一概念第一次出現(xiàn)在《中共中央關(guān)于制定國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展第十個(gè)五年計(jì)劃的建議》報(bào)告中，2003年9月文化部制定的《關(guān)于支持和促進(jìn)文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的若干意見》中將文化產(chǎn)業(yè)界定為“從事文化產(chǎn)品生產(chǎn)和提供文化服務(wù)的經(jīng)營(yíng)性行業(yè)”。2012年文化產(chǎn)業(yè)的含義在國(guó)家統(tǒng)計(jì)局《文化及相關(guān)產(chǎn)業(yè)分類》中被進(jìn)一步完善為“指為社會(huì)公眾提供文化產(chǎn)品和文化相關(guān)產(chǎn)品的生產(chǎn)活動(dòng)的集合”。我國(guó)文化產(chǎn)業(yè)增加值占GDP比重逐年提高，其在國(guó)民經(jīng)濟(jì)中的地位日益提升，已經(jīng)被國(guó)務(wù)院確定為戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)。

一、文化產(chǎn)業(yè)的特殊性

文化產(chǎn)業(yè)是社會(huì)生產(chǎn)力發(fā)展的必然產(chǎn)物，是文化以商品與服務(wù)的形式呈現(xiàn)，與餐飲業(yè)、金融業(yè)等一樣屬于經(jīng)濟(jì)范疇，具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值。文化產(chǎn)業(yè)與一般的經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)并無(wú)二致，都具有經(jīng)濟(jì)的物質(zhì)特征，特殊之處在于文化產(chǎn)業(yè)具有鮮明的精神特征。

（一）文化產(chǎn)業(yè)具有意識(shí)形態(tài)屬性

一個(gè)國(guó)家無(wú)論其性質(zhì)如何，無(wú)論其文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展到何種程度，也無(wú)論其生產(chǎn)的是文化產(chǎn)品還是提供的文化服務(wù)，滿足的均是消費(fèi)者的精神需求。文化產(chǎn)業(yè)蘊(yùn)含著對(duì)一定時(shí)期的政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)的解讀，體現(xiàn)了一定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上的價(jià)值觀念、道德追求和生活態(tài)度，在其傳播和消費(fèi)過程中會(huì)潛移默化地影響受眾的情感和認(rèn)同，對(duì)其思想觀念和價(jià)值體系的形成產(chǎn)生直接或者間接的影響。意識(shí)形態(tài)屬性是文化產(chǎn)業(yè)最顯著的特征之一，文化產(chǎn)業(yè)鮮明的外部性特征由此而來(lái)。依據(jù)市場(chǎng)失靈理論，必須對(duì)文化產(chǎn)業(yè)的外部性進(jìn)行干預(yù)，鼓勵(lì)正外部性，限制負(fù)外部性，為塑造良好的社會(huì)風(fēng)尚、積極向上的價(jià)值觀提供正能量，在文化多元化的背景下堅(jiān)守文化主權(quán)和文化安全。

（二）內(nèi)容創(chuàng)意是文化產(chǎn)業(yè)的核心

生產(chǎn)文化產(chǎn)品包括生產(chǎn)產(chǎn)品內(nèi)容和生產(chǎn)傳播載體兩部分，其中載體是為內(nèi)容服務(wù)的，所以核心是內(nèi)容的生產(chǎn)。文化產(chǎn)品載體與普通商品一樣，都可以遵循標(biāo)準(zhǔn)化的要求進(jìn)行量化生產(chǎn)，生產(chǎn)方式上二者無(wú)太大區(qū)別。文化產(chǎn)品的生產(chǎn)內(nèi)容則不然，它是一種個(gè)體化生產(chǎn)，必須具有創(chuàng)造性和獨(dú)特性。文化產(chǎn)品之所以具有使用價(jià)值，消費(fèi)者之所以選擇A文化產(chǎn)品，不選擇B文化產(chǎn)品，主要由其獨(dú)特的內(nèi)容決定的，它可以提供給消費(fèi)者不同的精神體驗(yàn)，不可替代性、不可重復(fù)性是消費(fèi)者對(duì)文化產(chǎn)品的客觀要求。相較于其他產(chǎn)業(yè)，文化產(chǎn)業(yè)內(nèi)部的競(jìng)爭(zhēng)，不能單純依靠擴(kuò)大發(fā)展的規(guī)模來(lái)取勝，要做大做強(qiáng)，主要依靠的是消費(fèi)者認(rèn)可的原創(chuàng)、獨(dú)特的產(chǎn)品。不言而喻，創(chuàng)新在文化產(chǎn)業(yè)中的重要性，從事創(chuàng)新工作，作品必須受到法律的保護(hù)，否則就會(huì)失去創(chuàng)作激情，沒有創(chuàng)新的創(chuàng)作，直接影響著文化產(chǎn)業(yè)的生存和發(fā)展。

（三）行業(yè)控制與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)并存

文化產(chǎn)業(yè)的意識(shí)形態(tài)屬性決定了國(guó)家控制的必要性。這是由于消極文化產(chǎn)品負(fù)面效應(yīng)的傳播，會(huì)導(dǎo)致社會(huì)價(jià)值錯(cuò)位、觀念混亂和道德喪失。同時(shí)，在全球化背景下，外來(lái)文化產(chǎn)品和服務(wù)越來(lái)越明顯地影響著文化消費(fèi)者。西方文化產(chǎn)業(yè)發(fā)達(dá)國(guó)家，利用自己強(qiáng)大的文化資本和技術(shù)優(yōu)勢(shì)，將文化產(chǎn)品輸出到其他國(guó)家，伴隨著輸入國(guó)文化市場(chǎng)被占領(lǐng)，價(jià)值觀被同化，在意識(shí)形態(tài)領(lǐng)域的影響和滲透加劇，文化安全問題日益突出。因此，一些特殊的重要文化資源如廣播、電視、主流平面媒體等播出平臺(tái)、傳播渠道及監(jiān)管手段，不能由社會(huì)管理、市場(chǎng)配置，需要掌握在國(guó)家手中，否則，會(huì)導(dǎo)致輿論混亂、價(jià)值觀混亂，文化根基動(dòng)搖，精神家園遺失，文化主權(quán)和文化安全受到威脅。此外，在我國(guó)文化產(chǎn)業(yè)還很薄弱的情形下，控制市場(chǎng)準(zhǔn)入是很有必要的，否則，會(huì)對(duì)我國(guó)文化產(chǎn)業(yè)帶來(lái)毀滅性的打擊。另一方面，文化產(chǎn)業(yè)的經(jīng)濟(jì)屬性需要由市場(chǎng)機(jī)制進(jìn)行資源配置，隨著市場(chǎng)環(huán)境不斷改善，開放程度不斷擴(kuò)大，現(xiàn)階段對(duì)我國(guó)文化產(chǎn)業(yè)的某些特殊行業(yè)管控的同時(shí)，需要更為廣泛的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。

二、我國(guó)文化產(chǎn)業(yè)立法存在的問題

（一）文化產(chǎn)業(yè)基本法缺位

相較于發(fā)達(dá)國(guó)家，我國(guó)文化產(chǎn)業(yè)起步較晚，雖然一些配套法律、法規(guī)、規(guī)章和政策已經(jīng)出臺(tái)，它屬于分散立法，沒有統(tǒng)一的基本法引領(lǐng)，導(dǎo)致這些法律規(guī)范價(jià)值取向模糊，立法理念不統(tǒng)一，相互之間缺乏有效協(xié)調(diào)和補(bǔ)充，法制系統(tǒng)尚未形成，不能承受文化產(chǎn)業(yè)作為國(guó)家核心競(jìng)爭(zhēng)力的責(zé)任，與作為國(guó)家戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)的地位不相匹配。

（二）文化產(chǎn)業(yè)立法滯后

文化產(chǎn)業(yè)具有低消耗、低污染、內(nèi)容資源取之不盡、用之不竭的特征，對(duì)我國(guó)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整具有積極意義，被譽(yù)為二十一世紀(jì)的朝陽(yáng)產(chǎn)業(yè)。但是，與國(guó)家大力發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)的步伐不相適應(yīng)的是文化產(chǎn)業(yè)立法，文化產(chǎn)業(yè)的滯后立法已經(jīng)成為這一新興產(chǎn)業(yè)發(fā)展的桎梏?，F(xiàn)有的文化產(chǎn)業(yè)立法難以回應(yīng)文化產(chǎn)業(yè)快速發(fā)展帶來(lái)的新情況，如動(dòng)漫產(chǎn)業(yè)和數(shù)字產(chǎn)業(yè)的快速升級(jí)的同時(shí)，版權(quán)歸屬、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)等日益復(fù)雜的新型紛爭(zhēng)隨之而來(lái)，以及“互聯(lián)網(wǎng)加文化產(chǎn)業(yè)”新業(yè)態(tài)的網(wǎng)絡(luò)直播產(chǎn)業(yè)，也亟需文化法治提供引導(dǎo)和保障，需要文化執(zhí)法領(lǐng)域的各文化管理部門重新理順職權(quán)范圍。

（三）文化產(chǎn)業(yè)立法層級(jí)低

除憲法外，我國(guó)文化產(chǎn)業(yè)立法包括基本法律、其他法律、法規(guī)和規(guī)章四個(gè)層次。如前所述，我國(guó)文化產(chǎn)業(yè)在基本法層面缺位，第二個(gè)層次的其他法律，也只有《著作權(quán)法》《廣告法》《拍賣法》《電影產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》等屈指可數(shù)的幾部。目前，行政法規(guī)和部門規(guī)章在文化產(chǎn)業(yè)中發(fā)揮著重要作用，特別是在娛樂業(yè)、演藝業(yè)、廣播電視業(yè)、出版業(yè)、印刷業(yè)等傳統(tǒng)文化產(chǎn)業(yè)，主要依靠行政法規(guī)或部門規(guī)章進(jìn)行調(diào)整。文化產(chǎn)業(yè)立法層級(jí)不高，法律效力低，容易制造矛盾，達(dá)不到預(yù)期效果，一旦規(guī)則的穩(wěn)定性受到破壞，必然有損法律的權(quán)威。

（四）文化產(chǎn)業(yè)地方立法不足

以海南省為例，《海南省國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展第十三個(gè)五年規(guī)劃綱要》中確定影視制作產(chǎn)業(yè)、動(dòng)漫游戲產(chǎn)業(yè)、旅游演藝產(chǎn)業(yè)為海南省重點(diǎn)扶持產(chǎn)業(yè)，并制定了2020年文化體育產(chǎn)業(yè)占地區(qū)生產(chǎn)總值的比重達(dá)到5%以上的目標(biāo)。海南省已陸續(xù)出臺(tái)了《關(guān)于加快推進(jìn)文化改革發(fā)展的決定》《關(guān)于支持文化產(chǎn)業(yè)加快發(fā)展的若干政策》《海南省文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展專項(xiàng)資金管理暫行辦法》《海南省文化產(chǎn)業(yè)重點(diǎn)項(xiàng)目認(rèn)定管理暫行辦法》等多項(xiàng)文化產(chǎn)業(yè)政策助推本地文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展，但地方性法規(guī)層面則乏善可陳，僅有保護(hù)傳承、開發(fā)利用世居海南的黎族、苗族、回族等少數(shù)民族文化的《海南省少數(shù)民族文化保護(hù)與開發(fā)條例》等寥寥幾部。 “十里不同風(fēng)，百里不同俗”，中國(guó)幅員遼闊，不同的地方有著不同的文化傳統(tǒng)、文化資源各不相同，文化產(chǎn)業(yè)的深度開發(fā)還是需要地方的精準(zhǔn)定位。地方文化產(chǎn)業(yè)立法的缺失，使地方特色文化產(chǎn)業(yè)的持續(xù)健康發(fā)展受到制約，地方文化產(chǎn)業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)力受到影響。

三、完善我國(guó)文化產(chǎn)業(yè)立法保障的建議

（一）加快出臺(tái)文化產(chǎn)業(yè)基本法

文化及相關(guān)產(chǎn)業(yè)門類繁多，涵蓋廣泛，可以劃分為10個(gè)大類、50個(gè)中類、120個(gè)小類。我國(guó)目前國(guó)家層面的文化產(chǎn)業(yè)立法分散且相對(duì)獨(dú)立，相關(guān)的產(chǎn)業(yè)政策和規(guī)范性文件居多，基本和整體系統(tǒng)的制度支持和保護(hù)不足。結(jié)合我國(guó)的立法傳統(tǒng)，通過制定專門的基本法，按照統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)解決文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展過程中根本性問題，從宏觀上引領(lǐng)中國(guó)文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展，其中的涵攝與整合意義重大。

促進(jìn)和規(guī)制是文化產(chǎn)業(yè)基本法律的兩大功能?，F(xiàn)階段我國(guó)文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展水平較低，離成為國(guó)民經(jīng)濟(jì)支柱產(chǎn)業(yè)尚存在較大差距，當(dāng)務(wù)之急應(yīng)著力促進(jìn)層面，制定《文化產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》。

一是立法原則的確立。如前所述，文化產(chǎn)業(yè)具有創(chuàng)新性、意識(shí)形態(tài)屬性及基于意識(shí)形態(tài)屬性而產(chǎn)生的國(guó)家對(duì)特定行業(yè)實(shí)行管控的必要性同時(shí)，市場(chǎng)化程度越來(lái)越高?；趯?duì)文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展客觀規(guī)律的充分認(rèn)識(shí)，確定促進(jìn)文化產(chǎn)業(yè)的基本原則，包括經(jīng)濟(jì)效益與社會(huì)效益相統(tǒng)一的原則、市場(chǎng)主導(dǎo)與政府推動(dòng)相結(jié)合的原則、加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和鼓勵(lì)原創(chuàng)的原則等等。

二是明確政府責(zé)任。在“政府引導(dǎo)、市場(chǎng)主導(dǎo)、企業(yè)主體”的指導(dǎo)思想下，科學(xué)地劃分政府部門在文化產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域的管理范圍和審批權(quán)限，明確文化產(chǎn)業(yè)各領(lǐng)域的主管部門，嚴(yán)格規(guī)制政府權(quán)力，實(shí)現(xiàn)保障文化企業(yè)權(quán)利這一根本價(jià)值追求。

三是完善政府扶持機(jī)制。根據(jù)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)換理論，由低級(jí)產(chǎn)業(yè)向高級(jí)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)換過程中，必須有政府的扶持和鼓勵(lì)，此亦《文化產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》的主要制度，在市場(chǎng)培育、鼓勵(lì)創(chuàng)新、稅收優(yōu)惠、金融支持、出口支持和人才培養(yǎng)等方面完善制度設(shè)計(jì)，并規(guī)定相關(guān)部門出臺(tái)相應(yīng)的配套辦法。

（二）健全文化產(chǎn)業(yè)法律體系

促進(jìn)和保障文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的功能，僅僅憑借框架性文化產(chǎn)業(yè)基礎(chǔ)性法律是無(wú)法實(shí)現(xiàn)的，需要在文化產(chǎn)業(yè)基本法這塊基石的“頂層設(shè)計(jì)”下，在重點(diǎn)領(lǐng)域建立一整套單行法律，輔以相關(guān)法律規(guī)章，形成比較完整的文化產(chǎn)業(yè)法律體系。文化產(chǎn)業(yè)單行法在文化產(chǎn)業(yè)法律體系中居于核心地位，起著支撐作用，這是由于文化產(chǎn)業(yè)涉及門類繁多，均由文化產(chǎn)業(yè)基本法具體調(diào)整是行不通的，規(guī)范文化產(chǎn)業(yè)的具體門類需要由文化產(chǎn)業(yè)單行法實(shí)現(xiàn)，構(gòu)建科學(xué)全面的文化產(chǎn)業(yè)單行法是文化產(chǎn)業(yè)法制健全的關(guān)鍵。此外，在與文化產(chǎn)業(yè)法律制度保持一致的前提下，也有必要依據(jù)各門類、各地域的特點(diǎn)，制定回應(yīng)具體文化產(chǎn)業(yè)實(shí)踐需要的法規(guī)規(guī)章。

（三）強(qiáng)化地方文化產(chǎn)業(yè)立法

文化具有本土性和多元化，各地文化資源存在差異，開發(fā)能力大相徑庭，文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展水平參差不齊，利用地方立法權(quán)加快本地文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展很有必要。這方面深圳、太原走在了全國(guó)前列，早在2008年9月深圳市就出臺(tái)了《深圳市文化產(chǎn)業(yè)促進(jìn)條例》，全文六章二十九條，規(guī)定了立法原則、政府職責(zé)、工作機(jī)制等，在創(chuàng)業(yè)、出口、資金和人才等多方面給予充足的扶持、保障，實(shí)施效果顯著。同年12月，太原市人大常委會(huì)通過了《促進(jìn)太原文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的條例》，條例包括五章四十七條，采取了以鼓勵(lì)為主的立法定位，明確了引導(dǎo)扶持、市場(chǎng)培育、服務(wù)保障、交流合作等方面的促進(jìn)機(jī)制，為文化產(chǎn)業(yè)成為太原新的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)點(diǎn)發(fā)揮了積極推動(dòng)作用。強(qiáng)化地方文化產(chǎn)業(yè)立法權(quán)，不僅可以根據(jù)區(qū)域規(guī)劃和文化背景，貼合當(dāng)?shù)匚幕a(chǎn)業(yè)發(fā)展?fàn)顩r，制定獨(dú)具特色、切實(shí)有效的地方性法規(guī)， 還可以為中央立法探索經(jīng)驗(yàn)，提供更多實(shí)踐支撐。

參考文獻(xiàn)

[1] 周剛志，姚鋒.論中國(guó)文化產(chǎn)業(yè)的立法模式——以社會(huì)主義核心價(jià)值觀為價(jià)值引導(dǎo)[J].湖南大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2019（02）.

[2] 宋慧獻(xiàn)，周艷敏.論文化法的基本原則[J].北方法學(xué)，2015（06）.

[3] 賈旭東.文化產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法立法的必要性和可行性[J].福建論壇：人文社會(huì)科學(xué)版，2015（12）.

[4] 蔡武進(jìn).我國(guó)文化產(chǎn)業(yè)法體系建設(shè)的進(jìn)路[J].福建論壇：人文社會(huì)科學(xué)版，2014（10）.

[5] 周葉中，蔡武進(jìn).中國(guó)特色社會(huì)主義文化立法初論[J].法學(xué)論壇，2014（05）.

[6] 周剛志.論中國(guó)文化法律體系之基本構(gòu)成[J].浙江社會(huì)科學(xué)，2015（02）.

[7] 高宏存.文化立法體系建設(shè)需要新思路[J].中國(guó)行政管理，2015（02）.

[8] 魏曉陽(yáng).日文章化法治及其對(duì)中國(guó)的啟示[J].北京大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版），2017（01）.

[9] 譚乃文，來(lái)小鵬.我國(guó)文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)立法芻議——兼論我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展法”[J].中國(guó)版權(quán)，2011（02）.

[10] 陶信平.文化產(chǎn)業(yè)法概論[M].北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2016：57.

作者簡(jiǎn)介：余暮（1969- ），女，湖北武漢人，海南政法職業(yè)學(xué)院應(yīng)用法律系副教授，法學(xué)碩士，研究方向：法學(xué)教育及研究。