羅宏強(qiáng)

（361004 福建天衡聯(lián)合律師事務(wù)所 福建 廈門）

一、企業(yè)破產(chǎn)清算概述

（一）企業(yè)破產(chǎn)清算的概念

企業(yè)破產(chǎn)清算是指企業(yè)按章程規(guī)定解散以及由于破產(chǎn)或其他原因宣布終止經(jīng)營后，對企業(yè)的財(cái)產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行全面清查，并進(jìn)行收取債權(quán)，公平清償債務(wù)和分配剩余財(cái)產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)活動。

企業(yè)申請破產(chǎn)，一般有兩種情況：第一種情況，申請破產(chǎn)的企業(yè)和債權(quán)人達(dá)成和解協(xié)議生效后，由申請破產(chǎn)的企業(yè)的上級主管機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)主持對該企業(yè)進(jìn)行整頓。整頓期限不得超過2年。整頓期滿企業(yè)能夠清償債務(wù)的，法院可終結(jié)破產(chǎn)程序。[1]第二種情況，就是企業(yè)不能清償債務(wù)，在經(jīng)營中陷入困境，以至于不能夠償還所有的債務(wù)，或者不能繼續(xù)償還債務(wù)。企業(yè)不能清償債務(wù)又有兩種情況，一是，企業(yè)負(fù)債總額超過了資產(chǎn)的總額，無力償還債務(wù)；二是，雖然企業(yè)資產(chǎn)大于負(fù)債總額，但卻無資金可供調(diào)動，這樣企業(yè)不得不面臨破產(chǎn)清算這一程序。

（二）企業(yè)破產(chǎn)清算的意義

第一，為防止實(shí)際控制企業(yè)的董事、經(jīng)理或控股股東在企業(yè)終止之前私自處分企業(yè)財(cái)產(chǎn)或不公平地分配企業(yè)財(cái)產(chǎn)，以保護(hù)企業(yè)全體股東利益，以法定程序?qū)ζ髽I(yè)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行公平的清算就顯得尤為重要。

第二，企業(yè)的債務(wù)以企業(yè)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償，因而企業(yè)財(cái)產(chǎn)是企業(yè)債權(quán)人利益的保障。在企業(yè)終止前依法定的清算程序以企業(yè)財(cái)產(chǎn)對債權(quán)人進(jìn)行清償，能夠更好地保護(hù)債權(quán)人的利益和經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。

第三，企業(yè)終止不僅影響股東和債權(quán)人的利益，還會影響許多利益相關(guān)人的權(quán)益，其中最重要的便是企業(yè)職工。為了保障企業(yè)職工的合法利益，也必須通過法定程序分配企業(yè)財(cái)產(chǎn)。

第四，對于整個(gè)社會來說，破產(chǎn)清算的實(shí)施能夠幫助被淘汰企業(yè)順利退出市場，從而保證了市場競爭的正常秩序。同樣也能夠?qū)⑸鐣Y源重新進(jìn)行分配，提高社會資源的利用率，幫助化解潛在的金融風(fēng)險(xiǎn)。

二、破產(chǎn)清算實(shí)務(wù)中常見的問題

（一）清算水平低下，工作效率不高

破產(chǎn)清算組對于整個(gè)清算工作極其重要。按照現(xiàn)行《公司法》《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，清算組必須由人民法院依照有關(guān)法律的規(guī)定，組織股東，有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立。[2]清算組人員的組成具有臨時(shí)性、專業(yè)性、特定性、無利益關(guān)聯(lián)性以及可變化性等特點(diǎn)。

但在實(shí)踐過程中，清算組組成情況比較復(fù)雜，成員可能來自于政府部門、中介機(jī)構(gòu)以及一些專門的財(cái)政部門或是從事法律和會計(jì)有關(guān)的一些機(jī)構(gòu)。[3]而正因?yàn)槿藛T組成比較復(fù)雜，所以，對整體的清算工作會造成一定的影響。雖然，每一個(gè)成員所從事的工作都與清算有一定的聯(lián)系，但是，這并不是他們的專業(yè)技能，他們對清算專業(yè)知識可能也不是很了解。因此，降低了整個(gè)清算工作的效率。尤其在一些大型的企業(yè)當(dāng)中，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清算工作是十分繁雜的，如果沒有一個(gè)高水平，高專業(yè)能力的清算組來進(jìn)行破產(chǎn)清算工作的話，整個(gè)清算的時(shí)間將會十分混亂而且極可能被無限延長。在這期間很有可能就會導(dǎo)致債權(quán)人，債務(wù)人以及企業(yè)之間出現(xiàn)更多的混亂。

（二）清算工作阻力較大

清算工作在進(jìn)行過程中會受到各方面的壓力與阻力。許多企業(yè)在進(jìn)行破產(chǎn)清算工作的期間，還會受到許多的社會輿論的壓力。這就給整個(gè)清算工作帶來了一定的阻力。另一方面，就是一些工作人員為了自己的利益或是和企業(yè)有關(guān)的利益，在清算人員進(jìn)行工作的過程中增加一些困難或是麻煩，從而導(dǎo)致清算組不能正常開展工作，這是來自企業(yè)一些工作人員配合時(shí)所出現(xiàn)的阻力情況。[4]

（三）法院在破產(chǎn)管理人制度中權(quán)利過大，不利于債權(quán)人權(quán)益實(shí)現(xiàn)

我們知道，對于管理人的監(jiān)督主體主要有三個(gè)，一個(gè)是法院，一個(gè)是債權(quán)人會議，另一個(gè)就是債權(quán)人委員會。[5]其中，法院是最為核心的監(jiān)督主體。從整體來說，法院在破產(chǎn)管理人制度中權(quán)利過大（首先體現(xiàn)為管理人確認(rèn)制度的不完善），卻又容易監(jiān)督不到位，不利于債權(quán)人權(quán)益實(shí)現(xiàn)。在實(shí)際的工作過程中，破產(chǎn)管理人的工作量是比較多的，而且也比較繁雜。管理人工作屬于具體的法律事務(wù)與企業(yè)管理處理實(shí)務(wù)綜合，使得法院很難對管理人職位履行的全過程進(jìn)行有效的監(jiān)督。

（四）債權(quán)額占比如何計(jì)算，存在爭議，不利于實(shí)操

《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十四條規(guī)定：債權(quán)人會議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的二分之一以上。由此，確立了“雙過半”的決議通過方式。其中，出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過上分歧不大，但在債權(quán)額計(jì)算當(dāng)中，不同的人卻會有不同的理解。債權(quán)額計(jì)算是整個(gè)清算工作當(dāng)中存在爭議最大也是最明顯的問題之一。

在大多數(shù)破產(chǎn)案件中，財(cái)產(chǎn)都被有擔(dān)保債權(quán)人和有優(yōu)先權(quán)的債權(quán)人分配完了，或者在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)支付了各種擔(dān)保債權(quán)和優(yōu)先債權(quán)后，已經(jīng)所剩不多，無擔(dān)保債權(quán)人得到償付的比例很小，一般都不會超過20%。[6]按現(xiàn)行法律規(guī)定將無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額作為統(tǒng)計(jì)分母，則分子的計(jì)算上，有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)額也不應(yīng)納入統(tǒng)計(jì)。司法實(shí)踐中，有管理人認(rèn)為既然別除權(quán)人有權(quán)參與表決，其代表的債權(quán)額即應(yīng)納入分子計(jì)算，該觀點(diǎn)雖有合理性，但在現(xiàn)行法律規(guī)定將無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額作為統(tǒng)計(jì)分母的情況下，這樣的計(jì)算結(jié)果，債權(quán)額占比通常就超過了百分之百，且經(jīng)常會出現(xiàn)百分之幾百的情況，這樣的統(tǒng)計(jì)結(jié)果與是否過半的判斷已經(jīng)完全偏離。[7]

（五）財(cái)務(wù)工作管理制度不完善

有許多企業(yè)所用的財(cái)務(wù)管理制度都是比較松散的，他們對于具體的事物規(guī)定沒有詳細(xì)的要求。因此，在一些賬目上的做賬記錄當(dāng)中會出現(xiàn)各種各樣的錯(cuò)誤和漏洞。例如，企業(yè)把一部分租金收入沒有入賬，一部分租金收入記在了“其他應(yīng)付款”科目；還有一部分管理費(fèi)收入、垃圾處理費(fèi)以及車輛月卡費(fèi)記在了“管理費(fèi)用——其他”二級科目，以此隱瞞收入，少申報(bào)繳納租賃業(yè)營業(yè)稅。這對于企業(yè)清算工作，將帶來一定的困難性，因?yàn)樨?cái)務(wù)管理制度不完善，讓一些唯利是圖的人利用制度的漏洞為自己謀取了更大的利益。

三、解決問題的對策

（一）提高清算成員專業(yè)素質(zhì)和法律意識

在破產(chǎn)清算實(shí)務(wù)當(dāng)中承擔(dān)主要工作責(zé)任的就是清算小組。因此，要想讓整個(gè)破產(chǎn)清算工作順利進(jìn)行，就要提高清算小組整體的工作能力以及他們的專業(yè)知識水平。[8]有必要要求清算成員具備一定的法律意識。研究發(fā)現(xiàn)，有許多案例就是因?yàn)榍逅闳说臑E用私權(quán)，或是工作中出現(xiàn)的尋思舞弊而造成的。出現(xiàn)這些案件的原因，只有兩條，第一，就是法律意識淡薄，認(rèn)為自己這樣做對于整個(gè)案件并沒有很大的影響，因此去做了一些錯(cuò)誤的行為。第二，就是明知是違反法律的卻還是要做。其實(shí)，這兩種原因都是因?yàn)榍逅憬M成員沒有正確的認(rèn)識到法律的嚴(yán)厲性與公正性，法律意識不強(qiáng)所造成的。

（二）賦于債權(quán)人會議選擇管理人的權(quán)利

在許多案例當(dāng)中，債權(quán)人都認(rèn)為法院在管理人的選擇上權(quán)利很大，而且對法院選出來的管理人并不是十分相信。為了避免這種事件的發(fā)生，我們應(yīng)該賦于債權(quán)人會議有選擇管理人的權(quán)利，讓債權(quán)人能夠自主去選擇管理人，這樣就能夠?qū)⑦@個(gè)權(quán)力由法院和債權(quán)人分開去執(zhí)行，能夠避免一些不公平或是尋私舞弊的現(xiàn)象出現(xiàn)。這樣就保證了一個(gè)最基本的公平公正，也可以避免一些不必要的爭議。

（三）完善債權(quán)額計(jì)算法律制度

在已有的法律基礎(chǔ)之上，我們還應(yīng)該在立法上進(jìn)行完善。首先，要重新架構(gòu)債權(quán)額計(jì)算法律制度體系，彌補(bǔ)沒有專門全面立法的缺陷，只有這樣，才能最大限度地降低債權(quán)額計(jì)算的相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn),制定專門性立法，避免現(xiàn)行立法沖突。

（四）提高破產(chǎn)清算中的監(jiān)督力度

如果監(jiān)督不善的話，很容易讓一些債權(quán)人喪失他們的權(quán)益，讓一些別有用心的人利用法律的漏洞為自己增加更多的利益，或是逃避一些應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任。[9]每一個(gè)企業(yè)的破產(chǎn)清算工作當(dāng)中都會涉及到許多人的利益，他們的復(fù)雜性是不可估量的。

在實(shí)務(wù)當(dāng)中，我們可以建立職業(yè)清算隊(duì)伍。破產(chǎn)管理人除具備法律和破產(chǎn)清算專業(yè)知識外，豐富的清算經(jīng)驗(yàn)必不可少，加強(qiáng)破產(chǎn)管理人員的思想教育，規(guī)范破產(chǎn)財(cái)務(wù)管理工作有著重要意義。完善企業(yè)破產(chǎn)評估制度以及破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)保護(hù)制度，同時(shí)加強(qiáng)破產(chǎn)企業(yè)清算的法律和社會監(jiān)督，通過一系列的措施，不斷完善清算法律制度，提高監(jiān)督力度。

（五）加強(qiáng)企業(yè)會計(jì)處理的規(guī)范性

因此，想要加快整個(gè)清算工作的時(shí)間，能夠順利的并且快速正確地將清算工作圓滿結(jié)束的話，就需要企業(yè)在會計(jì)處理上做到一定的規(guī)范性。每一筆資產(chǎn)以及負(fù)債都能夠詳細(xì)的按照整個(gè)的《會計(jì)法》以及相關(guān)規(guī)定去記錄。那么，在最后的整理過程中就會給整個(gè)清算工作組的人員減少很大的工作量。想要加強(qiáng)會計(jì)處理的規(guī)范性，就要強(qiáng)化會計(jì)核算認(rèn)識 ,嚴(yán)格執(zhí)行企業(yè)會計(jì)核算準(zhǔn)則，保證會計(jì)信息的真實(shí)性和完整性，明確會計(jì)人員職責(zé)。[10]同時(shí)也要加強(qiáng)外部監(jiān)管，積極開展委托記賬業(yè)務(wù)從而促進(jìn)會計(jì)核算標(biāo)準(zhǔn)化發(fā)展,通過信息化建設(shè)促進(jìn)企業(yè)會計(jì)核算規(guī)范化。

四、結(jié)束語

破產(chǎn)清算實(shí)務(wù)工作是一項(xiàng)既嚴(yán)肅又復(fù)雜的工作。它所涉及到的內(nèi)容比較多，而且各方面的利益都要考慮到，同時(shí)又摻雜一些其他的法律法規(guī)。因此，它整體的工作量是比較大的。而且，對于工作人員的要求也是比較高的。在實(shí)際操作的過程中，我們會遇到許多的難點(diǎn)。這些難點(diǎn)可能是由于法律制度的不完善，或是一些制度的漏洞，或是清算工作人員不認(rèn)真履職所造成的?？傊霈F(xiàn)問題的原因有許多，我們應(yīng)該對這些問題進(jìn)行詳細(xì)的分析總結(jié)，并提出一定的對策。沒有規(guī)矩不成方圓。完善好每一個(gè)制度，才能夠讓整個(gè)流程順利的進(jìn)行下去。此外，也要規(guī)范會計(jì)處理方法，結(jié)合企業(yè)破產(chǎn)清算工作中常出現(xiàn)的各種問題，提出切實(shí)可行的方法，努力將破產(chǎn)清算變得更加井然有序。每一個(gè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)充分重視這一部分，做好最后的破產(chǎn)清算工作，平衡每一個(gè)利益主體的權(quán)益。