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摘 要：電子商務平臺外賣為消費者帶來了便利，但也帶來了食品安全無法保障的風險。本文擬從健全和落實電子商務平臺外賣各個環(huán)節(jié)法律法規(guī)的角度對保障食品安全提出建議，以期能促進監(jiān)管制度的完善，規(guī)范電子商務平臺外賣行業(yè)運營。

關鍵詞：電子商務平臺外賣; 食品安全; 法律制度完善

中圖分類號：D922.1? ? ? ? ? ? 文獻標識碼：A? ? 文章編號：1006-3315（2019）10-164-002

一、電子商務平臺外賣發(fā)展現(xiàn)狀

網(wǎng)絡時代改變或重塑了幾乎所有的行業(yè)，就連最難“上網(wǎng)”經(jīng)營的餐飲業(yè)也不例外。搭上電子商務平臺外賣的新航線，“外賣”成為了很多餐飲店營業(yè)收入的主要增長點。點開手機里的外賣APP，各種美食盡在眼前，動動手指，外賣就會送上門;打開微信“朋友圈”，微商們的各色菜品更撲面而來。隨著近幾年智能手機和社交網(wǎng)絡的普及，通過外賣訂餐、通過微商購買各類食品，已成了年輕人慣常的消費方式。

但在一片喧囂的市場背后，電子商務平臺外賣行業(yè)的發(fā)展卻多有失范。比如2016年3月15日，央視“315”晚會曝光在“餓了么”網(wǎng)站上，存在著商家虛構地址、上傳虛假實體照片等情況。并且一些商家店面衛(wèi)生狀況令人堪憂，甚至是無照經(jīng)營的黑作坊。還有百度外賣的“揚州炒飯吃出蟑螂”、餓了么的“吉野家套餐出現(xiàn)蟑螂”、美團外賣的“小饞貓吃出木炭”等系列事件，一下子將電子商務平臺外賣的食品安全問題推到了風口浪尖。

考察問題頻發(fā)的電子商務平臺外賣行業(yè)，不難發(fā)現(xiàn)目前存在的問題主要有以下幾點：首先是餐飲經(jīng)營者自身的問題。比如有些經(jīng)營者不具有經(jīng)營資質和能力，甚至連合法的實體運營點都沒有，開設黑作坊后通過微信、電話等方式與客戶直接進行網(wǎng)絡食品交易。這種經(jīng)營模式嚴重擾亂了市場，侵害了消費者的權益，但又處在食品監(jiān)管的盲區(qū)，是危害最為嚴重的一種。也存在餐飲經(jīng)營者是“三小”（小攤販、小作坊、小餐飲）食品加工者，他們或許有相應的資質，但難以對消費者產生號召力，就著力通過第三方平臺進行交易，比如借助美團外賣、大眾點評、百度外賣、口碑外賣、餓了么等這些平臺來銷售食品。在此種模式下，從事電子商務平臺外賣的經(jīng)營者需要填寫店名、聯(lián)系方式、配送方式等，一般也需要提供符合國家法律法規(guī)要求的經(jīng)營許可證照，包括但不限于營業(yè)執(zhí)照、餐飲服務許可證等。一般商家選用這種模式是最多的，但因為這些店鋪多存在委托加工、隨時撤店等不利于消費者維權的狀況。

其次是網(wǎng)絡平臺的監(jiān)管問題，比如央視“3·15”晚會曝光在“餓了么”網(wǎng)站上存在著商家虛構地址、上傳虛假實體照片等情況，就是網(wǎng)絡平臺對商戶信息審核不嚴、監(jiān)管不力造成的。顧客和商家的信賴利益，主要是靠網(wǎng)絡平臺構建起來的，網(wǎng)絡平臺存在嚴重失范的情況下，顧客面臨的是資質、信譽可能存在嚴重失真的商家，電子商務平臺外賣就成了一場沒有外衣的“裸奔”。從事電子商務平臺外賣服務的經(jīng)營者具有極大的隱蔽性，顧客無法確認商家是否真正擁有經(jīng)營資格，只能憑借對交易平臺的信任選擇商家，平臺如果不能保證商家是否擁有經(jīng)營資格、是否存在借用委托加工和掛靠營業(yè)執(zhí)照的情況，電子商務平臺外賣的食品安全也就無法保障。當然，除上述問題之外，還有立法不健全、監(jiān)管部門權責不清晰、執(zhí)法不嚴格等多種原因，也是造成電子商務平臺外賣行業(yè)混亂、食品安全難以保障的重要原因。

二、電子商務平臺外賣存在的法律問題

1.立法滯后，存在無法可依的問題

針對電子商務平臺外賣目前尚無專門性的法律法規(guī)和規(guī)章，這是導致電子商務平臺外賣市場混亂、食品安全無法保障的根本原因。雖然在我國的法律體系中，《中華人民共和國食品安全法》《中華人民共和國產品質量法》《中華人民共和國消費者權益保護法》等法律都對食品安全等問題做出了相應的規(guī)制，但因為電子商務平臺外賣作為一個新生事物，其表現(xiàn)形式多種多樣，花樣翻新層出不窮，這些法律往往存在漏洞或滯后等問題。比如于2015年10月1日起施行的《中華人民共和國食品安全法》，雖然對網(wǎng)絡食品交易等當前食品監(jiān)管中存在的難點問題都有涉及，其中第六十二條和第一百三十一條分別強調了第三方平臺的責任，不僅要審查許可證，對違法商戶還要及時制止、報告、停止服務，這在一方面會促使第三方平臺加強審核力度，但是該法對如何認定主體資格、形式審查，還是實質審查等問題，都缺乏具體要求，形成了法律上的空白。

2.政府監(jiān)管執(zhí)法不嚴

首先是被動監(jiān)管，網(wǎng)上訂餐采取線上線下相結合的經(jīng)營方式的特殊性，使得很多商戶“神龍見首不見尾”，較強的隱蔽性使得工商管理部門、食藥監(jiān)管部門難以對商家進行切實有效的監(jiān)管。但這不是“睜一只眼閉一只眼”、“不舉報不監(jiān)管”等被動監(jiān)管的充分理由。目前的監(jiān)管模式是“消費者舉報或媒體曝光——公眾關注，事態(tài)擴大——相關部門跟進調查——關停整頓不良商家”。另一方面，食藥監(jiān)管部門的資源有限，在網(wǎng)絡外賣食品安全監(jiān)管方面投入不足，無法進行有效的監(jiān)管，從而出現(xiàn)了政府監(jiān)管失控。而且現(xiàn)階段食藥監(jiān)管部門還缺乏應有的長效監(jiān)管機制，一些監(jiān)管人員在檢查和執(zhí)法過程中敷衍了事、工作表面化、怠于履行監(jiān)管職責，這也進一步削弱了相關部門的監(jiān)管力度。比如在《中華人民共和國食品安全法》中，法律將本屬于行政機關的監(jiān)管責任讓渡給第三方平臺，第三方平臺對申請開店的主體信息審查多流于形式，因此平臺的疏忽很可能為非法經(jīng)營的經(jīng)營者提供了便利的環(huán)境，并為消費者的食品安全埋下了隱患。

3.消費者維權存在諸多障礙

首先是維權動力不足，成本過高。因在網(wǎng)上訂餐消費行為中，消費者一般交易額度較低，遇有食品安全問題，依據(jù)“誰主張誰舉證”原則，提出起訴的一方往往要承擔舉證責任，但由于舉證成本往往會高于其實際損失，因而消費者往往會放棄維權。權利受到侵害時往往缺乏必要的動力，多選擇忍氣吞聲，不了了之。其次，消費者對于食品安全缺乏判別常識，飯菜不干凈，但吃了沒毛病，是不是有食品安全問題，如何去判斷解讀根本沒有明確的標準。再者，侵權損害保障制度不完善。現(xiàn)行法律法規(guī)對于平臺和商戶賦予了一定的義務，但缺乏法律責任落地的具體操作規(guī)范。

三、完善我國外賣行業(yè)食品安全的相關建議

1.完善立法，做到有法可依

法律往往具有滯后性，新事物、新情況出現(xiàn)，多在形成問題后才發(fā)現(xiàn)法律的漏洞與空白，電子商務平臺外賣帶來的食品安全問題即是典型一例。雖然2015年實施的《中華人民共和國食品安全法》被譽為“史上最嚴《食品安全法》”。該法在第六十二條明確了第三方平臺對入網(wǎng)商家的資質審查責任，這是電子商務平臺外賣形式首次在法律中被提及。但是，該法條的規(guī)定過于寬泛，缺乏落實的操作細則，而且把相關審查防范的權利和義務都交給了第三方平臺。在政府缺位，第三方平臺又缺少審查的動力和可操作的規(guī)范，造成了“有法不可依”的怪現(xiàn)狀?！读⒎ǚā返诹l規(guī)定了各省應當在新法實施之日起1年內制定相應的地方性法規(guī)或者政府規(guī)章，但直到2016年上半年，僅有內蒙古、陜西、廣東等少數(shù)省份據(jù)新法制定了地方性法規(guī)。為了填補法律空白，使網(wǎng)絡食品安全得到法律保障，2016年9月26日，河南省政府法制辦也出臺了《河南省食品生產加工小作坊小餐飲和食品攤販管理辦法》，該辦法目標在于禁止不合規(guī)的“三小”進入電子商務外賣平臺，有重典治亂的法治思維，但也存在一刀切、難以真正落實的問題。在此背景下，2018年1月1日起《網(wǎng)絡餐飲服務食品安全監(jiān)督管理辦法》正式施行，填補了一定的立法空白，但各地仍需在此基礎上加強地方立法，進一步細化標準，讓現(xiàn)有的法律真正落實到行政執(zhí)法的操作層面。

2.加強監(jiān)管，落實責任

2018年“兩會”期間，全國政協(xié)委員周建玲和王新發(fā)分別提交了《關于加強微商食品安全監(jiān)管的建議》和《關于加大“外賣”食品安全監(jiān)管的建議》的提案。其中不僅對微信食品、電子商務平臺外賣所存在的問題和原因進行了分析，也對如何加強行業(yè)監(jiān)管提出了行之有效的建議?！耙雽嵤┯行ПO(jiān)管，必須做到政策法規(guī)先行。”周建玲委員表示，除此之外，更重要的是在出臺有針對性的法律規(guī)定實施細則后，進一步完善體制機制建設，落實主責單位，理順監(jiān)管主體間的協(xié)調合作關系，形成齊抓共管的良好局面。筆者認為，必須在各級政府部門的統(tǒng)領下，把市場監(jiān)督管理局、食品藥品監(jiān)督管理局等監(jiān)管主體的權責明晰，不推諉，不缺位，電子商務平臺外賣造成的食品安全問題才能得到全過程的排查、監(jiān)督和解決，真正實現(xiàn)有法必依，執(zhí)法必嚴，違法必究。

3.加強消費者權益保護

首先做好對消費者的相關法制教育，通過舉辦活動、印發(fā)傳單、網(wǎng)絡媒體宣傳等多種手段讓廣大消費者樹立食品安全意識，明晰食品安全的標準，從而增強公眾知法守法、維護權益的能力。其次要對舉證責任的標準加以明晰，并嘗試推行舉證責任倒置，建立過錯推定的司法理念。這些司法技術問題如在操作上存在困難，至少應當減輕舉證責任的標準，并對相關時限、留樣等要求做出寬泛規(guī)制，采取綜合判斷的司法認定標準，切實讓消費者能夠通過司法途徑實現(xiàn)權利救濟，而不是一直只能借助于媒體喊冤。再者，筆者認為在電子商務平臺外賣食品安全問題上要樹立重典治亂的立法理念，因為“民以食為天”，食品安全問題直接關乎人民群眾的生命健康，來不得半點馬虎。法律責任是法律的牙齒，“無責任無救濟”，只有嚴格規(guī)制和落實電子商務平臺外賣食品商戶及第三方平臺的法律責任，高昂的違法成本才能讓違法者望而卻步，主動做好自律，提高服務質量，從而在源頭上減少或杜絕食品安全事故的發(fā)生。

本文為河南省哲學社會科學省級項目（立項批準號2019BFX006）前期研究成果。

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