邢偉　翁仁木　關(guān)博

目前我國以新產(chǎn)業(yè)、新業(yè)態(tài)、新商業(yè)模式為主要表現(xiàn)形式的新經(jīng)濟異軍突起并迅猛發(fā)展，在釋放發(fā)展新動能、緩解經(jīng)濟下行壓力、穩(wěn)定和促進(jìn)就業(yè)、滿足人民多樣化美好生活需要方面發(fā)揮了巨大作用。在新經(jīng)濟總量不斷增加的背景下，我國勞動力市場也發(fā)生了巨大變化，就業(yè)領(lǐng)域和用工方式都發(fā)生了改變，自主創(chuàng)業(yè)、平臺就業(yè)、無人工廠等新就業(yè)形態(tài)不斷出現(xiàn)，傳統(tǒng)實體店受到很大沖擊，資本替代勞動、機器代替工人，新經(jīng)濟形態(tài)正在引發(fā)勞動就業(yè)的重大轉(zhuǎn)型與變革。

一、新經(jīng)濟形態(tài)對勞動關(guān)系的影響

在傳統(tǒng)勞動關(guān)系中，勞動者和雇主作為不同生產(chǎn)要素的所有者，立場和目標(biāo)是截然不同的，勞動者通過讓渡自己勞動力的使用權(quán)，與雇主所有的生產(chǎn)資料相結(jié)合，獲取雇主向其支付的勞動報酬。在這個過程中，勞動報酬是連接勞動者和雇主的最基本要素，勞動者為了獲取勞動報酬接受雇主的雇傭并為其付出勞動力。在整個過程中，勞動處于從屬地位，勞動者必須遵從雇主制定的企業(yè)規(guī)章制度、員工管理制度等勞動管理規(guī)則，以及合法的勞動報酬、勞動時間、職業(yè)安全等勞動標(biāo)準(zhǔn)。

新經(jīng)濟對傳統(tǒng)勞動關(guān)系的沖擊，主要是兩個方面：一是對傳統(tǒng)勞動關(guān)系運行環(huán)境的沖擊，但沒有對勞動關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)這一本質(zhì)問題產(chǎn)生影響，仍然是在原有勞動關(guān)系框架內(nèi);由于新經(jīng)濟發(fā)展帶來的用人單位、勞動者、就業(yè)形式等新特點，而從外部對勞動關(guān)系產(chǎn)生沖擊;這種沖擊不是新問題，是一直存在的，但在新經(jīng)濟發(fā)展規(guī)模不斷壯大情況下，問題會得以放大;二是對傳統(tǒng)勞動關(guān)系實際運行產(chǎn)生的沖擊，包括勞動關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，以及后續(xù)的勞動關(guān)系協(xié)調(diào)等。由于涉及勞動從屬性這一根本標(biāo)準(zhǔn)，這種沖擊是內(nèi)部的，是新經(jīng)濟帶來的全新挑戰(zhàn)，會對勞動關(guān)系認(rèn)定的傳統(tǒng)理論產(chǎn)生革命性影響。但目前相對于我國龐大的就業(yè)人口來說，這種沖擊涉及的就業(yè)人口數(shù)量還相對有限。

（一）新經(jīng)濟形態(tài)下勞動關(guān)系運行環(huán)境發(fā)生變化

1、新經(jīng)濟加劇了用人單位的非正規(guī)化和小微化

新技術(shù)蓬勃發(fā)展，國家支持“雙創(chuàng)”政策推陳出新，新經(jīng)濟形態(tài)發(fā)展迅猛。新經(jīng)濟形態(tài)發(fā)展為個人、家庭等各類非法人實體參與經(jīng)濟活動提供了史無前例的機會，客觀上促進(jìn)了經(jīng)濟繁榮和就業(yè)機會增加。根據(jù)原國家工商總局?jǐn)?shù)據(jù)，近年來創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新熱潮持續(xù)高漲，2017年新設(shè)市場主體達(dá)到新高點，全國新設(shè)市場主體1924.9萬戶，同比增長16.6%，比上年提高5個百分點，平均每天新設(shè)5.27萬戶。全年新設(shè)企業(yè)607.4萬戶，同比增長9.9%，平均每天新設(shè)1.66萬戶，而2016年是1.51萬戶。新設(shè)個體工商戶1289.8萬戶，增長20.7%，較2016年5.7%的增速大幅提升。相對來說，初創(chuàng)的小微企業(yè)發(fā)展穩(wěn)定性不如大企業(yè)，勞動關(guān)系正規(guī)性和穩(wěn)定性都存在問題。同時，除了正規(guī)注冊的市場主體，還有大量沒有經(jīng)過登記注冊的非法人實體參與到經(jīng)濟活動中來，非正規(guī)經(jīng)濟活動大量增加，給政府監(jiān)管帶來挑戰(zhàn)，使勞動合同實施、勞動保障監(jiān)察困難重重。

2、新經(jīng)濟下的企業(yè)變更較為頻繁

當(dāng)前，部分新經(jīng)濟形態(tài)如平臺經(jīng)濟仍處于一哄而上的發(fā)展初期階段，創(chuàng)業(yè)者和企業(yè)一開始就攜著大量資本“跑馬圈地”，真正實現(xiàn)盈利的很少。這種依靠資金投入的殘酷競爭是不可持續(xù)的，必然會出現(xiàn)大量企業(yè)被淘汰或者兼并重組。根據(jù)有關(guān)數(shù)據(jù)，2016年是共享單車元年，共有20家左右的共享單車平臺，但2017年已經(jīng)有部分共享單車平臺倒閉。在現(xiàn)階段，平臺企業(yè)快速設(shè)立、變更、合并、倒閉等十分普遍，這也意味著勞動關(guān)系的變化，很容易引發(fā)勞動爭議甚至群體性事件。

3、新經(jīng)濟下勞動者文化素質(zhì)更高

新經(jīng)濟特別是平臺經(jīng)濟的服務(wù)提供者和平臺勞動者都較為年輕，知識水平高，對互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)以及新興事物接受程度更高，可以接收到互聯(lián)網(wǎng)時代各種各樣的知識，對自身的權(quán)益要求也更高，他們的維權(quán)意識要遠(yuǎn)高于上一輩勞動者。同時，雖然平臺經(jīng)濟下許多服務(wù)提供者不在同一工作場所工作，線下互不認(rèn)識，但由于溝通交流的便利，并不意味著不可能出現(xiàn)群體性聚集和維權(quán)活動，其規(guī)模甚至超過以前。滴滴出行發(fā)布的《移動出行與司機就業(yè)報告》顯示，滴滴平臺上的司機以擁有家庭和孩子的70、80后男性為主，他們是社會的中堅力量和家庭的中流砥柱。以專快車為例，“80后”成為司機主力軍，占比達(dá)到46%，“70后”占比達(dá)到32%。

4、新經(jīng)濟下勞動者靈活就業(yè)更加普遍

在新經(jīng)濟下，勞動者就業(yè)渠道更加多元，工作形式日益靈活，非全日制、臨時性、季節(jié)性、彈性工作等各種靈活就業(yè)形式迅速興起。同時“平臺就業(yè)”“網(wǎng)絡(luò)就業(yè)”“創(chuàng)業(yè)型就業(yè)”等更加靈活多樣的新就業(yè)形態(tài)層出不窮，就業(yè)容量不斷增大，靈活就業(yè)形態(tài)蓬勃發(fā)展。在共享經(jīng)濟發(fā)展下，每個人依托一個平臺就可以實現(xiàn)自由自主就業(yè)。個人可以自由選擇在什么平臺工作，可以自由選擇做什么樣的工作，還可以自由選擇什么時間、什么地點工作。個人就業(yè)的組織界限完全被打破，也沒有了所謂的“雇主”。目前風(fēng)生水起的“網(wǎng)紅”也是類似，個人完全可以通過網(wǎng)絡(luò)平臺實現(xiàn)自我就業(yè)。

我國現(xiàn)行的勞動權(quán)益保障法律法規(guī)基本都建立在勞動合同或者正式的勞動關(guān)系基礎(chǔ)上，都需要有用人單位的依托。以社會保險為例，參保繳費一般都是用人單位和職工個人共同承擔(dān)，其中用人單位是重要的繳費主體，繳費按照勞動者收入水平為基數(shù)。靈活就業(yè)者由于就業(yè)方式靈活，沒有固定的雇主和勞動關(guān)系，收入水平不好確定，很難納入現(xiàn)有的社會保險制度。靈活就業(yè)日益普遍，權(quán)益保障難度將加大。

5、新經(jīng)濟對部分行業(yè)勞動關(guān)系形成對比效應(yīng)

新經(jīng)濟下勞動者就業(yè)方式更加靈活，收入水平更高，會影響部分行業(yè)傳統(tǒng)勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定，尤其是出租車行業(yè)。網(wǎng)約車影響了傳統(tǒng)出租車收入水平，引發(fā)兩大群體的沖突，同時網(wǎng)約車與平臺之間相對靈活的關(guān)系，對傳統(tǒng)出租車行業(yè)司機有重要影響。傳統(tǒng)出租車行業(yè)一直以來實行的運營模式以及勞動關(guān)系問題，會在新經(jīng)濟下受到一定沖擊。

（二）新經(jīng)濟對勞動關(guān)系實際運行產(chǎn)生的沖擊

1、對勞動關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)提出了挑戰(zhàn)

在傳統(tǒng)經(jīng)濟模式下，勞動關(guān)系主體僅限于用人單位與勞動者雙方。雖然勞務(wù)派遣用工將主體由兩方擴展至勞務(wù)派遣單位、用工單位和勞動者三方，但立法已經(jīng)明確定性彼此間的關(guān)系和分配彼此間的權(quán)利義務(wù)。但在平臺經(jīng)濟下，經(jīng)濟活動主體更加多元，主體間的關(guān)系更加復(fù)雜。當(dāng)平臺經(jīng)營者為企業(yè)時（B2B或B2C），活動主體呈現(xiàn)為平臺企業(yè)、平臺企業(yè)員工、平臺經(jīng)營企業(yè)、平臺經(jīng)營企業(yè)員工以及服務(wù)接受者五個方面，所涉主體雖多，但相互間關(guān)系基本清晰。當(dāng)平臺經(jīng)營者為個人時（C2C或C2B），活動主體表現(xiàn)為平臺企業(yè)、平臺企業(yè)員工、平臺從業(yè)人員（即平臺經(jīng)營者）以及服務(wù)接受者四個方面。在這種情形下，如何定性服務(wù)接受者與平臺企業(yè)、平臺從業(yè)人員之間的關(guān)系，涉及到消費者權(quán)益保障問題，如何定性平臺企業(yè)與平臺從業(yè)人員之間的關(guān)系，涉及到勞動者權(quán)益保障問題。

平臺企業(yè)與平臺從業(yè)人員之間的關(guān)系認(rèn)定，爭論聚焦于平臺企業(yè)的指揮控制權(quán)。2005年，原勞動和社會保障部發(fā)布了《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（以下簡稱“2005年12號文”），首次從立法上規(guī)定了勞動關(guān)系認(rèn)定的三項標(biāo)準(zhǔn)：（1）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;（2）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動;（3）勞動者提供的勞動系用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。但隨著新型用工方式的出現(xiàn)，2005年12號文的不適應(yīng)性逐漸顯現(xiàn)。目前，已經(jīng)出現(xiàn)了勞動關(guān)系認(rèn)定的法律糾紛。

2、對部分勞動基準(zhǔn)適用提出挑戰(zhàn)

新經(jīng)濟以用戶需求為導(dǎo)向，從業(yè)者提供勞動的時間可能覆蓋全天24小時，而非傳統(tǒng)經(jīng)濟形態(tài)下相對集中的連續(xù)勞動時間段。而且，新經(jīng)濟中的大多數(shù)從業(yè)者能夠自主掌握和控制工作時間，而非傳統(tǒng)經(jīng)濟形態(tài)下由用人單位決定。上述特征決定了現(xiàn)行工作時間基準(zhǔn)適用的困難。同時，平臺經(jīng)濟消除了時空障礙，使勞動的提供在不同區(qū)域同時發(fā)生成為可能。由于我國勞動基準(zhǔn)地區(qū)間差異較大，同一平臺或者同類平臺上提供同質(zhì)勞動的勞動者，在最低工資標(biāo)準(zhǔn)和工資支付基準(zhǔn)上可能存在較大差異。

3、對勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機制帶來挑戰(zhàn)

在傳統(tǒng)經(jīng)濟形態(tài)下，勞動者有明確的用人單位，勞動者可以組建工會，并通過民主協(xié)商的方式，與雇主就勞動條件等進(jìn)行談判，簽訂集體合同。還有更高層次的工會聯(lián)合會，可以與雇主聯(lián)合會進(jìn)行協(xié)商談判。代表勞動者利益的工會的存在，可以有效協(xié)調(diào)勞動者和雇主的利益，減少勞資沖突。但在平臺經(jīng)濟下，勞動者都是分散的，沒有固定的工作場所和工作時間，相互之間很可能也沒有協(xié)作關(guān)系，很難形成代表勞動者利益的組織。但是在互聯(lián)網(wǎng)時代，一旦發(fā)生糾紛，勞動者又很容易在網(wǎng)絡(luò)上聚集并發(fā)出聲音，影響社會輿論和社會穩(wěn)定。同樣，對于政府而言，平臺經(jīng)濟增加了勞動監(jiān)察難度，同時如何制定有效的規(guī)則，減少勞動糾紛，也是巨大挑戰(zhàn)。

4、勞動者社保權(quán)益保障更加困難

一方面，部分新經(jīng)濟形態(tài)對勞動關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、部分勞動基準(zhǔn)提出了挑戰(zhàn)，勞動關(guān)系是否存在、勞動基準(zhǔn)是否適用等問題將直接影響勞動者的社保權(quán)益，產(chǎn)生相應(yīng)的法律糾紛。另一方面，大量靈活就業(yè)方式的出現(xiàn)，將對社會保險制度覆蓋范圍產(chǎn)生影響。目前，五項社會保險項目對靈活就業(yè)人員的參保要求都是奉行自愿原則，靈活就業(yè)人員將會游離在社會保險制度范圍外，無法享受到相應(yīng)的保障。

（三）新經(jīng)濟勞動關(guān)系變化對社會保障和職工福利制度形成新需求

新經(jīng)濟下，勞動者就業(yè)方式平臺化、就業(yè)形式靈活化趨勢更加明顯，并帶來了勞動關(guān)系的表現(xiàn)和結(jié)構(gòu)出現(xiàn)明顯改變，使以勞動合同為依據(jù)的工作關(guān)聯(lián)型社會保障、職工福利穩(wěn)定性和有效性面臨挑戰(zhàn)，要求社保和福利制度的供給方式進(jìn)行改變，以提高對新經(jīng)濟勞動關(guān)系形態(tài)變化的適應(yīng)性。

1、更加公平的保障

由于新經(jīng)濟從業(yè)人員就業(yè)形式多元，簽訂勞動合同比例較低，職業(yè)轉(zhuǎn)換周期短，勞動者無法依賴長期穩(wěn)定的勞動合同實現(xiàn)參保和福利獲取，這就要求社會保障和相關(guān)福利制度均等施保，使新經(jīng)濟各類靈活就業(yè)、平臺就業(yè)人員能夠與傳統(tǒng)行業(yè)正規(guī)就業(yè)人員享有均等的社保和福利保障權(quán)益，確保他們能夠獲得與自身經(jīng)濟特征和保障需求相一致的福利供給。

2、適應(yīng)流動性的保障

由于新經(jīng)濟企業(yè)多為民營、初創(chuàng)企業(yè)，員工流動性高，異地就業(yè)成為了從業(yè)人員的重要特征，新經(jīng)濟企業(yè)員工普遍存在工作地與戶籍地分離情況。一方面，要求政策能夠充分適應(yīng)流動性，使從業(yè)人員在工作地順利參?；蛘邔崿F(xiàn)社保關(guān)系轉(zhuǎn)續(xù)。同時，由于家庭成員生活分離，主要成員長期外出，導(dǎo)致了空巢家庭、留守兒童等社會現(xiàn)象，新經(jīng)濟從業(yè)人員家庭容易發(fā)生家庭功能的失衡，家庭的情感支持、子女撫育、養(yǎng)老等功能出現(xiàn)了嚴(yán)重的殘缺，家庭不能持續(xù)、順利地實現(xiàn)正常發(fā)展的各個階段。社會保障政策在設(shè)計上應(yīng)充分考慮新經(jīng)濟流動性所產(chǎn)生的影響和沖擊，建立更加靈活的保障方式，使社?？梢猿蔀楫惖鼐蜆I(yè)人員的可靠安全網(wǎng)。

3、更高質(zhì)量的保障

新經(jīng)濟從業(yè)人員收入水平普遍高于社會平均水平，并有較高的教育背景，在服務(wù)獲得方面與中等收入和低收入群體有著明顯細(xì)分邊界，對于社會保障、員工福利制度有著高質(zhì)量的期待。受到互聯(lián)網(wǎng)“去中心化”等思維的影響，新經(jīng)濟企業(yè)經(jīng)營者和員工在福利供給內(nèi)容上不單純滿足于法定福利，供給方式上不再依賴于政府壟斷式提供，而是努力通過市場渠道獲得更有質(zhì)量的生活保障。

二、對策建議

（一）新經(jīng)濟下勞動關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不能急于下結(jié)論

傳統(tǒng)勞動關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不能適應(yīng)新經(jīng)濟發(fā)展用工需要，在部分行業(yè)引發(fā)勞動糾紛，是世界各國面臨的共同問題。歐美發(fā)達(dá)國家也都發(fā)生了大量法律訴訟，引發(fā)廣泛的學(xué)術(shù)討論，至今都沒有明確的定論，大多數(shù)國家都將勞動關(guān)系認(rèn)定問題留給司法具體個案判斷。

我國在處理新經(jīng)濟對傳統(tǒng)勞動關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)沖擊時，也應(yīng)該借鑒國外經(jīng)驗，主動適應(yīng)新經(jīng)濟發(fā)展潮流，本著支持技術(shù)創(chuàng)新和新經(jīng)濟發(fā)展的原則，多看到其繁榮經(jīng)濟和擴大就業(yè)的正面效應(yīng)，以發(fā)展的眼光對待新經(jīng)濟、支持新經(jīng)濟、促進(jìn)新經(jīng)濟，以開放包容的心態(tài)看待與新經(jīng)濟相關(guān)的就業(yè)形態(tài)，密切觀察其用工特點、問題和發(fā)展趨勢，不要急于下結(jié)論、談立法，目前主要由司法部門對有爭議的個案進(jìn)行裁決，等待條件成熟之后再進(jìn)行相關(guān)立法。

（二）制定專門的非標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系調(diào)整法律規(guī)范靈活用工關(guān)系管理，保護非標(biāo)準(zhǔn)就業(yè)者權(quán)益

我國現(xiàn)行的《勞動法》《勞動合同法》等法律是傳統(tǒng)就業(yè)方式下以勞動關(guān)系作為調(diào)整對象的一系列法律。新經(jīng)濟下的靈活用工模式對現(xiàn)有傳統(tǒng)勞動關(guān)系規(guī)制方式提出了挑戰(zhàn)，一些平臺型、網(wǎng)絡(luò)型就業(yè)的新關(guān)系并未被納入勞動法律規(guī)范中，仍然屬于規(guī)制的空白。但是由于標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系綁定了較高的勞動標(biāo)準(zhǔn)和勞動者權(quán)益，并不符合靈活用工的現(xiàn)實情況，因此也不宜納入現(xiàn)行勞動關(guān)系法律體系中。對此需要加強頂層設(shè)計和系統(tǒng)研究，制定出臺非標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系調(diào)整的相關(guān)法律，探索具有中國特色、適應(yīng)新經(jīng)濟模式發(fā)展、符合靈活就業(yè)本質(zhì)要求的多元化用工關(guān)系調(diào)整模式立法，推進(jìn)規(guī)范靈活用工發(fā)展體制機制和方法創(chuàng)新;并且制定符合靈活就業(yè)特征的勞動標(biāo)準(zhǔn)體系，使其有別于正規(guī)就業(yè)，建立多元化勞動標(biāo)準(zhǔn)法律制度。明確用工方和勞動者各自的權(quán)利義務(wù)，規(guī)定用工方對勞動者相關(guān)權(quán)益的保障機制，規(guī)范有關(guān)勞動爭議的協(xié)調(diào)辦法。

（三）加強基本保障，平衡眼前利益與長遠(yuǎn)利益矛盾

在現(xiàn)行法律調(diào)整無法一步到位、部分從業(yè)人員社會保障缺失的情況下，建議從底線思維出發(fā)，從多個層次優(yōu)先解決新經(jīng)濟從業(yè)者職業(yè)傷害、基本醫(yī)療和養(yǎng)老保障等相關(guān)問題。

通過行業(yè)規(guī)定由互聯(lián)網(wǎng)新業(yè)態(tài)平臺企業(yè)為勞務(wù)提供者繳納商業(yè)保險，解決勞務(wù)提供者在提供服務(wù)過程中受到的職業(yè)傷害等風(fēng)險保障問題。如北京、上海等地網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營服務(wù)管理實施細(xì)則中就明確規(guī)定，平臺企業(yè)應(yīng)當(dāng)為駕駛員購買人身意外傷害保險，或簽訂意外傷害保障條款等。

有效利用現(xiàn)有靈活就業(yè)、自主創(chuàng)業(yè)參保以及居民保險參保等多種參保政策，打破戶籍身份、地區(qū)統(tǒng)籌等壁壘，允許新經(jīng)濟下勞務(wù)提供者以靈活就業(yè)人員等身份參保繳費，并通過訂立契約條款、設(shè)置從業(yè)門檻等方式，由互聯(lián)網(wǎng)新業(yè)態(tài)平臺企業(yè)監(jiān)督勞務(wù)提供者辦理繳費事宜，鼓勵或確保其納入基本社會保障范疇，努力平衡眼前收入多少與長遠(yuǎn)養(yǎng)老、醫(yī)療保障之間的矛盾。

（四）充分發(fā)揮互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)在協(xié)調(diào)勞動關(guān)系中的作用

互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)是新經(jīng)濟發(fā)展的受益者，應(yīng)當(dāng)充分履行企業(yè)社會責(zé)任，主要在于兩個方面：一是自身作為一家企業(yè)，應(yīng)當(dāng)遵守現(xiàn)行相關(guān)勞動法律法規(guī)制度，履行雇主責(zé)任，同時對于平臺上目前無法認(rèn)定勞動關(guān)系的從業(yè)者，應(yīng)當(dāng)配合政府和行業(yè)政策，通過購買商業(yè)保險等形式，做好從業(yè)者基本權(quán)益保障;二是作為平臺，對于平臺上運行的小微企業(yè)的勞動關(guān)系可以發(fā)揮監(jiān)督作用。平臺相對于平臺上的經(jīng)營企業(yè)居于絕對的強勢地位，能夠即時掌握平臺上經(jīng)營企業(yè)的相關(guān)信息，包括交易量、現(xiàn)金流等，也可以通過登錄準(zhǔn)入、暫停交易、登錄注銷等方式制衡平臺上的經(jīng)營企業(yè)。充分發(fā)揮平臺企業(yè)的監(jiān)督作用，就有可能改善平臺上小微企業(yè)的勞動管理和守法狀況。

（邢偉、關(guān)博，中國宏觀經(jīng)濟研究院社會所。翁仁木，中國勞動和社會保障科學(xué)研究院）