史一枝

【摘要】本文從專利證券化的概念談起，概述了專利證券化的自身特點(diǎn)、相關(guān)理論基礎(chǔ)、國內(nèi)外專利證券化進(jìn)程，并通過對(duì)國內(nèi)經(jīng)典案例的研究，總結(jié)了專利證券化過程中應(yīng)注意的問題，提出了我國專利證券化的初步建議，以期為廣大從事專利證券化工作的人士提供參考。

【關(guān)鍵詞】專利證券化;資產(chǎn);風(fēng)險(xiǎn);案例

引言

一般來講，專利證券化是指發(fā)起者將能夠產(chǎn)生可預(yù)期但缺乏流動(dòng)性現(xiàn)金流的專利，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)與收益要素分離、重組后向某特設(shè)機(jī)構(gòu)出售，由該機(jī)構(gòu)發(fā)行證券融資的過程。專利證券化是專利領(lǐng)域資產(chǎn)證券化的金融創(chuàng)新，它隨著人們對(duì)專利價(jià)值的認(rèn)識(shí)的深化，以及對(duì)融資需求而產(chǎn)生，是為了盡可能開發(fā)專利即期價(jià)值和擔(dān)保價(jià)值。專利證券化有利于企業(yè)融資，促進(jìn)專利技術(shù)成果運(yùn)用轉(zhuǎn)化，從而加強(qiáng)對(duì)專利權(quán)的保護(hù)，在降低技術(shù)創(chuàng)新存在風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)，為投資者提供了具有較高保障的投資途徑。但是由于專利本身具有一些不確定性，如不可預(yù)知的技術(shù)創(chuàng)新、專利被宣告無效、侵權(quán)行為、專利權(quán)主體的界定存在比較復(fù)雜的情況等，加上專利的現(xiàn)金收益通常依附于其他的有形或無形資產(chǎn)，專利的這些固有的特點(diǎn)，使得其現(xiàn)金收益不穩(wěn)定，其證券化難度較大。本文通過分析專利證券化存在的問題和風(fēng)險(xiǎn)，梳理國內(nèi)外專利證券化經(jīng)驗(yàn)，介紹典型的證券化案例，并結(jié)合自己的思考提出建議，以期為廣大從事專利證券化工作的人士提供參考。

一、專利證券化相關(guān)理論基礎(chǔ)

（一）基礎(chǔ)資產(chǎn)及特征

發(fā)起人享有被許可人支付的專利許可收益權(quán)，是專利證券化的資產(chǎn)基礎(chǔ)，其實(shí)質(zhì)是未來應(yīng)收款。未來應(yīng)收款作為被許可人給發(fā)起人的專利使用的回報(bào)，通常按照被許可人固定周期的收入或是利潤(rùn)，采用一定比例計(jì)算而得出。若在該固定周期收入或是利潤(rùn)為零，則不需要支付。且專利權(quán)人如果未按照許可協(xié)議中約定的服務(wù)履行義務(wù)，從法律的角度來看，被許可人也可以不支付。因此，專利權(quán)具有的法定性、無形性、期限性、可撤消性等特點(diǎn)，使得專利許可收益的未來現(xiàn)金流不如其他傳統(tǒng)資產(chǎn)的穩(wěn)定，具有一定的風(fēng)險(xiǎn)。

（二）基礎(chǔ)資產(chǎn)的選擇

基礎(chǔ)資產(chǎn)質(zhì)量關(guān)系到資產(chǎn)證券化的成敗，因此預(yù)先選擇資產(chǎn)至關(guān)重要。將專利的許可收益進(jìn)行證券化最基本的是對(duì)專利的許可收益權(quán)進(jìn)行融資評(píng)價(jià)，一般來說，可以對(duì)權(quán)力狀態(tài)、專利品質(zhì)兩個(gè)方面進(jìn)行分析。（1）權(quán)利狀態(tài)。實(shí)施專利證券化，首先應(yīng)該對(duì)專利的權(quán)力狀態(tài)進(jìn)行審查，確定發(fā)起人是否為專利權(quán)人，了解專利的法律狀態(tài)、繳納年費(fèi)情況、實(shí)施許可及質(zhì)押登記情況，是否涉及財(cái)產(chǎn)保全或者執(zhí)行程序，是否存在與該專利相關(guān)的尚未判決的訴訟。另外，對(duì)該專利文獻(xiàn)進(jìn)行相關(guān)的檢索和慎重的調(diào)查也是有必要的，通過查清專利是否屬于不符合專利授予條件或存在侵犯他人專利權(quán)的情況，以減少或免除證券化過程中專利被他人無效宣告的隱性風(fēng)險(xiǎn)。（2）專利品質(zhì)。專利的品質(zhì)一般從專利本身的先進(jìn)性、不可替代性、相對(duì)的獨(dú)立性、其產(chǎn)品的競(jìng)爭(zhēng)力等方面衡量。因此，技術(shù)領(lǐng)先、政策需求性強(qiáng)、產(chǎn)品競(jìng)爭(zhēng)力較持久的專利更適合證券化。此外，如果某項(xiàng)專利獨(dú)立性較強(qiáng)，其價(jià)值評(píng)估不依賴于企業(yè)，且價(jià)值比較穩(wěn)定持久，這樣的專利實(shí)施證券化也容易成功。

（三）基礎(chǔ)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移方式

專利證券化中隔離風(fēng)險(xiǎn)的方式包括更新、讓與、信托3種，每種方式的程序和要求不同，實(shí)際操作中應(yīng)對(duì)各種方式進(jìn)行比較研究，選擇最佳的隔離風(fēng)險(xiǎn)的方式。（1）更新方式。這種資產(chǎn)轉(zhuǎn)移是指SPv、發(fā)起人和被許可人三方達(dá)成一致，由SPV和被許可人簽訂協(xié)議以終止專利許可協(xié)議。這種更新方式在我國并不存在法律上的障礙，但更新比較繁瑣，適合單一的專利證券化。（2）讓與方式。讓與方式采取將專利許可的收益、風(fēng)險(xiǎn)同時(shí)轉(zhuǎn)讓給sPv的做法。在目前的法律條件下，以該種方式轉(zhuǎn)讓許可收益權(quán)時(shí)，應(yīng)該通知被許可人，因此會(huì)增加證券化的成本。（3）信托方式。信托是委托人將財(cái)產(chǎn)委托給受托人，由受托人依照委托人的意愿，為受益人的利益對(duì)財(cái)產(chǎn)作管理處分。這種信托財(cái)產(chǎn)和利益隔離的方式，使得真實(shí)銷售比較易于實(shí)現(xiàn)。

二、國內(nèi)外專利證券化進(jìn)程

目前，在實(shí)施專利證券化時(shí)專利權(quán)人只出售許可的未來收益，專利權(quán)擁有者能夠繼續(xù)擁有該專利權(quán)，同時(shí)可以保留一部分許可產(chǎn)生現(xiàn)金收益。

美國早于世界上其他國家實(shí)施專利證券化，該國許多學(xué)者對(duì)專利證券化進(jìn)行了研究，認(rèn)為其具有融資量大，融資迅速、安全等優(yōu)勢(shì)。美國的實(shí)踐表明專利證券化作為一種新型融資工具具有促進(jìn)專利商品化、產(chǎn)業(yè)化的功能。日本對(duì)專利證券化進(jìn)行了理論和實(shí)踐的積極探索，以促進(jìn)其國內(nèi)專利商品化和產(chǎn)業(yè)化，提升國內(nèi)企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力。在政府的支持下，日本于2003年進(jìn)行了首例專利的證券化，且本國專利的證券化將繼續(xù)得到政府的支持。

中國的專利證券化的做法是主要由政府出資成立專利證券化公司充當(dāng)發(fā)起人，收購企業(yè)、科研院校、研究所和個(gè)人的專利進(jìn)行整合，并移交經(jīng)批準(zhǔn)具備資格的信托投資公司，投資公司將以上述專利的現(xiàn)金流產(chǎn)生的收入為基礎(chǔ)，向投資者發(fā)放信托憑證，募集分散的資金。為加強(qiáng)管理，我國頒布了《中華人民共和國信托法》《信托投資公司管理辦法》，為專利證券化實(shí)施提供了法律依據(jù)和制度保障。

三、國內(nèi)專利證券化經(jīng)典案例

（一）蘇州恒久上市案

蘇州恒久的IPO申請(qǐng)于2010年1月通過證監(jiān)會(huì)的審核后，在按計(jì)劃登臨創(chuàng)業(yè)板之際，有媒體報(bào)道出其名下的關(guān)于有機(jī)光導(dǎo)管的5件專利的權(quán)利因未繳納年費(fèi)而終止，與其招股說明書和申報(bào)文件中描述的情況不符。在監(jiān)管部門的要求下，蘇州恒久保薦機(jī)構(gòu)廣發(fā)證券對(duì)該問題進(jìn)行了核查，結(jié)果表明該5項(xiàng)專利的終止對(duì)該公司不利，于是創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委召開會(huì)議，作出IPO申請(qǐng)不通過的決定。最終，首發(fā)被撤銷，并被要求退還所籌募資金。

（二）“永安行”共享單車案

“永安行”從2010年開始涉足共享單車，包括有樁和無樁兩種單車，隨著規(guī)模的日益擴(kuò)大，截至2016年底其共享單車的推廣已覆蓋全國210余個(gè)城市和地區(qū)，并深受當(dāng)?shù)赜脩舻南矏邸Ｔ诹己脛?shì)頭之下，“永安行”完成了對(duì)IDG資本、螞蟻金服、深創(chuàng)投等機(jī)構(gòu)的融資，遞交IPO申請(qǐng)并通過了證監(jiān)會(huì)的審核，卻同時(shí)遭到了顧泰來的起訴，起訴理由是“永安行”的招股書侵犯了其專利權(quán)，該專利的名稱為“無固定取還點(diǎn)的自行車租賃運(yùn)營(yíng)系統(tǒng)及其方法”。

（三）案例啟示

從經(jīng)典案例中可以看出，專利證券化程序復(fù)雜、涉及因素眾多，在實(shí)施過程中面臨較大的問題和風(fēng)險(xiǎn)。結(jié)合案例和專利法相關(guān)知識(shí)，不難得出，專利所面臨的專利權(quán)終止、侵權(quán)、無效或訴訟等法律狀態(tài)因素直接關(guān)系到專利證券化的成敗。此外，不可預(yù)料的技術(shù)進(jìn)步和專利評(píng)估的不確定性也是影響專利證券化結(jié)果的關(guān)鍵因素，因此在專利證券化實(shí)施前進(jìn)行審嗅的調(diào)查和研究是必不可少的。應(yīng)重點(diǎn)從以下幾個(gè)方面考慮：（1）組建數(shù)量較大的基礎(chǔ)專利許可費(fèi)組合，以盡量避免專利證券化的風(fēng)險(xiǎn)：（2）明確和規(guī)范專利證券化的程序，并清楚地界定專利權(quán)擁有者的權(quán)利和義務(wù);（3）在資金募集中要提升信用增級(jí)，以吸引更廣泛的投資者;（4）強(qiáng)化證券化期間專利權(quán)的管理，約定好權(quán)利維持手續(xù)辦理方法，以及涉及維權(quán)、訴訟等的應(yīng)對(duì)方，明確相關(guān)費(fèi)用的承擔(dān)方和所獲賠償?shù)臍w屬方等。

四、結(jié)束語

專利證券化在我國已成為現(xiàn)實(shí)的需求，對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展意義重大。我國的資產(chǎn)證券化實(shí)踐還處于起步階段，專利證券化也還在理論研究層面。然而，隨著資產(chǎn)證券化試點(diǎn)工作的正式啟動(dòng)，由國家開發(fā)銀行和中國建設(shè)銀行分別試點(diǎn)進(jìn)行信貸資產(chǎn)和住房抵押貸款證券化，為我國專利證券化的推進(jìn)積累了寶貴經(jīng)驗(yàn)，具備了一定的可行性。值得注意的是，與美國等證券市場(chǎng)機(jī)制健全的國家不同，國內(nèi)的專利證券化需要政府的扶持，一方面需要政府部門提供必要的信用基礎(chǔ)和政策支持，另一方面，在組建數(shù)量巨大的資產(chǎn)池以降低風(fēng)險(xiǎn)的過程中，需要政府部門提供技術(shù)等方面的相關(guān)支持，而不是只通過市場(chǎng)來進(jìn)行運(yùn)作。此外，目前我國專利證券化缺少相關(guān)的法律和法規(guī)，建議出臺(tái)相關(guān)法律，建立完善的法律制度體系，為我國專利證券化提供法律和制度保障，進(jìn)一步促進(jìn)專利證券化的實(shí)施和推廣。