祝建軍

【摘要】公司法為公司治理規(guī)定了基本框架，是公司章程制定的重要依據(jù)；公司章程是公司治理中公司法的適用和體現(xiàn)，豐富并完善了公司法的基本框架和內(nèi)容。文中介紹了公司法強(qiáng)制性規(guī)定的合理性，論述了在公司法強(qiáng)制性規(guī)范下公司的章程自由。

【關(guān)鍵詞】公司法；強(qiáng)制性規(guī)范；公司章程自由

1公司法強(qiáng)制性規(guī)范的意義

公司法強(qiáng)制性規(guī)范具有其合理性，可以更好地保護(hù)效率以及第三方利益。激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)需要完善的公司制度和法律做保障，公司法強(qiáng)制性規(guī)范可以有效約束公司治理；

1.1公司法的強(qiáng)制性可以保護(hù)股東利益

公司間進(jìn)行交易時(shí)很容易因?yàn)樽非罄麧?rùn)侵害第三方利益，通過(guò)強(qiáng)制性規(guī)范可以有效地保護(hù)第三方利益，體現(xiàn)交易的公平性。為了避免公司地位不平等帶來(lái)的利益損害，公司法中強(qiáng)調(diào)公司資格和地位的關(guān)系，保證股東在公司在不利決策面前有權(quán)采取措施防止傷害，所以公司法中寫入了強(qiáng)制性規(guī)范。為了防止企業(yè)股東越過(guò)法律規(guī)范通過(guò)各種自利的決議，最好的做法就是將賦予法律強(qiáng)制性特權(quán)。如果股東大會(huì)做出的決定不利于股東，該股東可以通過(guò)強(qiáng)制性規(guī)范的表決權(quán)防止損害的出現(xiàn)。

1.2公司法的強(qiáng)制性可以保護(hù)弱勢(shì)群體利益

強(qiáng)制性規(guī)定對(duì)公司行為有直接規(guī)范作用，為了實(shí)現(xiàn)公平，保護(hù)員工這些弱勢(shì)群體需要強(qiáng)制性規(guī)定的保障。比如公司法118條指出：董事會(huì)必須吸收部分職工代表，職工代表至少要占1/3。公司法中強(qiáng)制性規(guī)定主要涉及以下方面：公司設(shè)立和公司性質(zhì)，公司權(quán)利分配，公司經(jīng)營(yíng)管理程序等。

2公司法強(qiáng)制性規(guī)范下的章程自由

2.1公司章程明確了強(qiáng)制性規(guī)范

公司章程細(xì)化了強(qiáng)制性規(guī)范，《公司法》25條指出：公司章程必須涉及公司名稱地址、經(jīng)營(yíng)范圍、注冊(cè)資本、股東姓名、出資方式、公司機(jī)構(gòu)、法人代表等，公司章程需要股東簽章生效。這是一條強(qiáng)制性規(guī)定，公司按照這條規(guī)定制定章程，明確規(guī)定法律要求的呢榮，這樣在強(qiáng)制性規(guī)范下公司章程將強(qiáng)制性規(guī)范明確化了，公司成員利用公司章程可以了解公司框架。

2.2公司章程細(xì)化了強(qiáng)制性規(guī)范

公司法52條指出：我國(guó)有限責(zé)任公司必須設(shè)立監(jiān)事會(huì)，監(jiān)事會(huì)的成員在三人以上，股東數(shù)量太少或者公司規(guī)模小的公司可以取消監(jiān)事會(huì)，但是必須有一到二個(gè)監(jiān)事。第118條指出：股份公司必須有監(jiān)事會(huì)，監(jiān)事在三人以上。由此可見(jiàn)法律規(guī)定除了規(guī)模太小或者股東太少的公司不需監(jiān)事會(huì)，其他公司必須設(shè)立監(jiān)事會(huì)，這是公司法強(qiáng)制性規(guī)定，公司章程無(wú)權(quán)變更，但是卻可以將其細(xì)化，詳細(xì)規(guī)定監(jiān)事會(huì)人數(shù)、成員名單等。

2.3公司章程強(qiáng)化了強(qiáng)制性規(guī)范

在遵循法律的前提下，公司章程的規(guī)定可以比強(qiáng)制性規(guī)范更嚴(yán)格，拓展了強(qiáng)制性規(guī)范的內(nèi)容和范圍。這種強(qiáng)化強(qiáng)制性規(guī)范應(yīng)符合以下條件：

（1）公司章程自由和公司法強(qiáng)制規(guī)范要有一致目標(biāo)

公司法設(shè)置強(qiáng)制性規(guī)范是為了保護(hù)股東利益公司章程在對(duì)強(qiáng)制性規(guī)范嚴(yán)格化的時(shí)候也要注重保護(hù)股東利益。公司法強(qiáng)制性規(guī)范是法律范疇的標(biāo)準(zhǔn)，是公司治理的最低標(biāo)準(zhǔn)，制定公司章程的時(shí)候可以更加嚴(yán)格，但是目的應(yīng)該是保護(hù)股東利益，不能剝奪股東的監(jiān)督權(quán)力，最典型的是公司章程對(duì)股東表決票數(shù)要求更加嚴(yán)格。

（2）公司章程自由和公司法強(qiáng)制規(guī)范要有一致的方向

公司章程約定內(nèi)容比強(qiáng)制性規(guī)定嚴(yán)格的，比如董事不能用公司資產(chǎn)為公司人員的個(gè)人債務(wù)進(jìn)行擔(dān)?！?，如果約定方向和強(qiáng)制性規(guī)定一致，那么這種嚴(yán)格化的公司章程是有效的，這些規(guī)定對(duì)于保護(hù)公司利益有利，應(yīng)該得到法律保護(hù)。同時(shí)，這些章程是公司管理層發(fā)揮個(gè)人意志的空間，理應(yīng)不受法律干涉。

（3）公司章程自由必須是合理的

公司章程中嚴(yán)于強(qiáng)制性規(guī)范的規(guī)定必須是合理的。比如關(guān)于限制股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，公司章程可以自由發(fā)揮但是不能損害公司員工權(quán)益。公司法賦予公司員工的基本權(quán)利在公司章程制定的時(shí)候必須要維護(hù)，這樣才能確保公司正常運(yùn)行。只有不損害董事和監(jiān)事的權(quán)利，公司才能在合法范圍內(nèi)正常運(yùn)營(yíng)，在進(jìn)行公司章程制定的時(shí)候不能損害董事和監(jiān)事的合法權(quán)力，《公司法》第120條規(guī)定：每6個(gè)月必須召開(kāi)一次監(jiān)事會(huì)，這是對(duì)監(jiān)事會(huì)表決程序的規(guī)定。同時(shí)該條第3款補(bǔ)充：超過(guò)半數(shù)的監(jiān)事同意表決的決議才合法，這些都是公司法強(qiáng)制性規(guī)范，體現(xiàn)了監(jiān)事公平的權(quán)力和表決權(quán)，不論是股東還是職工。所以，在制定公司章程的時(shí)候監(jiān)事會(huì)上參與表決的職工數(shù)和股東數(shù)相同時(shí)的決定才能通過(guò)，這種規(guī)定是不合法的。

3結(jié)束語(yǔ)

公司自治是現(xiàn)代公司的重要特征，我國(guó)公司法具有強(qiáng)制性，但是也給公司自治賦予了空間好選擇；公司法強(qiáng)制性規(guī)范是為了實(shí)現(xiàn)公平和效率，以法律形式維護(hù)公司相關(guān)者利益和社會(huì)效益。在公司治理中公司法、公司章程從不同的角度發(fā)揮著作用，有統(tǒng)一也有矛盾，如何在強(qiáng)制性規(guī)范下實(shí)現(xiàn)公司章程自由是本文研究的問(wèn)題，希望對(duì)于協(xié)調(diào)章程自由和強(qiáng)制性規(guī)范有一定的啟示作用。

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