童憲明

一、實(shí)習(xí)生的概念與性質(zhì)

什么是實(shí)習(xí)？實(shí)習(xí)就是學(xué)生在教師或?qū)嶋H工作者的指導(dǎo)下，參加一定的實(shí)際工作，把學(xué)到的書(shū)本知識(shí)運(yùn)用到實(shí)踐中去，以取得實(shí)際經(jīng)驗(yàn)、鍛煉工作能力。實(shí)習(xí)生就是參加實(shí)習(xí)的學(xué)生。

幼師學(xué)生，是指在幼兒師范學(xué)?；蚋叩葞煼对盒W(xué)前專業(yè)學(xué)習(xí)的學(xué)生，包括中職、中師、高職、高專、本科和研究生不同層次的學(xué)生，也可簡(jiǎn)稱幼師生。對(duì)于幼師學(xué)生來(lái)說(shuō)，教育實(shí)習(xí)就是根據(jù)學(xué)校的教學(xué)計(jì)劃，在帶隊(duì)教師的帶領(lǐng)下，在幼兒園指導(dǎo)教師的指導(dǎo)下，幼師學(xué)生用一段時(shí)間，去幼兒園進(jìn)行實(shí)際的幼兒教育、幼兒管理、幼兒保育活動(dòng)，將書(shū)本知識(shí)運(yùn)用到實(shí)踐中，了解幼兒園教育的實(shí)際，取得實(shí)際教學(xué)經(jīng)驗(yàn)，培養(yǎng)其課堂的把控能力。幼師學(xué)生在幼兒園教育實(shí)習(xí)期間的身份可以稱為幼師實(shí)習(xí)生。

教學(xué)實(shí)習(xí)是師范學(xué)校重要的課程之一，師范生不經(jīng)過(guò)教學(xué)實(shí)習(xí)或者教學(xué)實(shí)習(xí)不及格，是不能拿到畢業(yè)證書(shū)的。所以，幼師生進(jìn)行教學(xué)實(shí)習(xí)是幼兒師范學(xué)校正常教育工作的一部分，幼師生實(shí)習(xí)的過(guò)程還是一個(gè)接受學(xué)校教育和管理的過(guò)程。

在教學(xué)實(shí)習(xí)期間，幼師學(xué)生與學(xué)校的關(guān)系乃屬教育與被教育、管理與被管理的關(guān)系，這一關(guān)系將一直延續(xù)到幼師學(xué)生從學(xué)校畢業(yè)，也就是說(shuō)進(jìn)行教學(xué)實(shí)習(xí)的幼師學(xué)生仍屬在校學(xué)生，這一性質(zhì)并不因?qū)W生到幼兒園實(shí)習(xí)、接受幼兒園指導(dǎo)教師的指導(dǎo)而有所改變。

二、三個(gè)法律關(guān)系的闡述

（一）師范學(xué)校與幼兒園（實(shí)習(xí)單位）的關(guān)系

幼師學(xué)生的實(shí)習(xí)，通常是學(xué)校統(tǒng)一安排，集中放在幾個(gè)幼兒園便于管理;也可以由學(xué)生自己尋找合適的幼兒園，便于將來(lái)就業(yè)奠定基礎(chǔ)。但是，無(wú)論是統(tǒng)一安排，還需要自己尋找的實(shí)習(xí)幼兒園，幼兒園都應(yīng)當(dāng)與實(shí)習(xí)生所在學(xué)校、而不是與幼師生本人簽署教育實(shí)習(xí)的協(xié)議。在實(shí)習(xí)協(xié)議中，雙方當(dāng)事人是幼兒園和師范學(xué)校，幼師學(xué)生僅僅作為關(guān)系人而不是一方單獨(dú)的協(xié)議當(dāng)事人出現(xiàn)。

根據(jù)規(guī)定，教育實(shí)習(xí)協(xié)議應(yīng)當(dāng)確定實(shí)習(xí)時(shí)長(zhǎng)、時(shí)間安排、各方的權(quán)利義務(wù)，以及糾紛的解決途徑等，實(shí)習(xí)協(xié)議的簽署是建立在師范學(xué)校與幼兒園雙方自愿平等協(xié)商的基礎(chǔ)上進(jìn)行的，師范學(xué)校與幼兒園（實(shí)習(xí)單位）是平等民事主體之間的合同關(guān)系。因此，師范學(xué)校與幼兒園（實(shí)習(xí)單位）之間是一種以學(xué)生為關(guān)系人的實(shí)習(xí)合同關(guān)系，雙方是平等的民事主體。

當(dāng)然，如果幼兒園是師范學(xué)校的附屬幼兒園，而且幼兒園不是獨(dú)立法人，在行政管理、人事安排等方面都隸屬于師范學(xué)校，那么幼兒園僅僅是師范學(xué)校內(nèi)部的一個(gè)機(jī)構(gòu)或相當(dāng)于內(nèi)部的一個(gè)處室。這種情形下，幼師學(xué)生實(shí)習(xí)的幼兒園，與幼師學(xué)生所在的師范學(xué)校的關(guān)系，只是上下級(jí)關(guān)系。

（二）幼師實(shí)習(xí)生與幼兒師范學(xué)校的關(guān)系

我國(guó)《教育法》第25條規(guī)定：“任何組織和個(gè)人不得以營(yíng)利為目的舉辦學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)?！睆纳鲜鰲l款不難看出，學(xué)校承擔(dān)的義務(wù)是社會(huì)公共義務(wù)，也就是說(shuō)，學(xué)校承擔(dān)的義務(wù)是公法意義上的義務(wù)而非私法意義上的義務(wù)，因此，學(xué)生與學(xué)校之間不存在契約關(guān)系，其實(shí)質(zhì)是一種教育管理關(guān)系。

教育實(shí)習(xí)的本質(zhì)還是學(xué)習(xí)，只是學(xué)習(xí)的環(huán)境變化了、遷移了。對(duì)于幼師實(shí)習(xí)生來(lái)說(shuō)，教育實(shí)習(xí)就是從幼兒師范的學(xué)習(xí)環(huán)境，轉(zhuǎn)移到幼兒園去，在接受師范學(xué)校的教育管理的同時(shí)，還需要接受幼兒園規(guī)章制度的約束和相關(guān)指導(dǎo)教師的指導(dǎo)、管理。作為一名實(shí)習(xí)教師，還必需親自備課、帶班上課、組織孩子活動(dòng)等。這一切外界條件及內(nèi)容有了很大的變化，但是，學(xué)生的性質(zhì)并不由此而發(fā)生改變。所以，幼師實(shí)習(xí)生與幼兒師范學(xué)校的法律關(guān)系，乃是幼師學(xué)生與幼兒師范學(xué)校的法律關(guān)系，也就是學(xué)校對(duì)學(xué)生的教育管理關(guān)系。

（三）幼師實(shí)習(xí)生與幼兒園的關(guān)系

幼師學(xué)生實(shí)習(xí)的主要目的，是通過(guò)教學(xué)實(shí)習(xí)獲得實(shí)際教學(xué)經(jīng)驗(yàn)和臨場(chǎng)的教學(xué)技能，并不是為了給幼兒園提供教學(xué)、教育本身。盡管在教學(xué)實(shí)習(xí)中，客觀上必須為幼兒園提供教學(xué)，包括上課、組織各種活動(dòng)等，這也是一種勞動(dòng)（含腦力與體力）。但這是教學(xué)實(shí)習(xí)的必需手段，而不是實(shí)習(xí)的真正目的。因此，幼師學(xué)生實(shí)習(xí)是教學(xué)的一個(gè)環(huán)節(jié)，其目的是通過(guò)這一過(guò)程，為了自己獲得教學(xué)經(jīng)驗(yàn)和相關(guān)技能，從而為以后從事幼兒教育奠定基礎(chǔ)。

幼師學(xué)生到幼兒園去實(shí)習(xí)，無(wú)論是幼師學(xué)生還是幼兒園，都沒(méi)有簽訂正式勞動(dòng)合同的意向，也不會(huì)在這個(gè)時(shí)候簽訂。這一期間，幼師學(xué)生的學(xué)籍、檔案、黨團(tuán)關(guān)系都在師范學(xué)校，并沒(méi)有隨著幼師學(xué)生到幼兒園實(shí)習(xí)，而轉(zhuǎn)移到幼兒園來(lái)。而且，幼師實(shí)習(xí)生與幼兒園的正式教師相比，存在著許多本質(zhì)的差異，實(shí)習(xí)生盡管付出了勞動(dòng)，如親自帶班上課、參與其他教學(xué)教研活動(dòng)等，但不能由此而獲得勞動(dòng)報(bào)酬、課時(shí)補(bǔ)貼及和其他福利，也不會(huì)因?yàn)檫t到、早退、曠教而扣除工資獎(jiǎng)金，只會(huì)影響其實(shí)習(xí)成績(jī)而已。所以，教育實(shí)習(xí)，不過(guò)是幼兒園為幼師學(xué)生提供了一個(gè)參加實(shí)景練習(xí)的機(jī)會(huì)。對(duì)于幼師學(xué)生而言，不過(guò)是得到了實(shí)景的鍛煉，而不是為了獲得勞動(dòng)報(bào)酬，雙方還沒(méi)有建立正式的勞動(dòng)關(guān)系。因此，可以說(shuō)，雙方只是一種教育、管理的關(guān)系。

三、關(guān)于實(shí)習(xí)生的工傷問(wèn)題

（一）工傷的概念和范圍

工傷，又稱為產(chǎn)業(yè)傷害、職業(yè)傷害、工業(yè)傷害、工作傷害，是指勞動(dòng)者在從事職業(yè)活動(dòng)或者與職業(yè)活動(dòng)有關(guān)的活動(dòng)時(shí)所遭受的不良因素的傷害和職業(yè)病傷害。

根據(jù)我國(guó)《工傷保險(xiǎn)條例》第14條規(guī)定，勞動(dòng)者有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。

1.在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害。

2.工作時(shí)間前后在工作場(chǎng)所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的。

3.在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的。

4.患職業(yè)病的。

5.因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的。

6.在上下班途中，受到機(jī)動(dòng)車(chē)事故傷害的。

7.法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。

勞動(dòng)者有下列情形之一的，視同工傷。

1.在工作時(shí)間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無(wú)效死亡的

2.在搶險(xiǎn)救災(zāi)等維護(hù)國(guó)家利益、公共利益活動(dòng)中受到傷害的

3.職工原在軍隊(duì)服役，因戰(zhàn)、因公負(fù)傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的

（二）工傷的構(gòu)成要件

首先，工傷必須是人身受到實(shí)際傷害。沒(méi)有人身傷害，不是生命健康權(quán)所受到的侵害就不具備工傷的構(gòu)成要件。

其次，遭受到人身傷害的人，一定是與所在單位有合法的勞動(dòng)關(guān)系，即是該單位的合法職工或者說(shuō)員工。如果沒(méi)有這一勞動(dòng)關(guān)系，則不會(huì)產(chǎn)生工傷的問(wèn)題。

第三，工傷一定與工作因素相關(guān)，與工作因素?zé)o關(guān)的人身?yè)p害，不在工傷范圍之內(nèi)，不構(gòu)成工傷。

第四，人身的傷害一定產(chǎn)生在法定的狀況下，才可以被認(rèn)定為工傷。

（三）有關(guān)工傷規(guī)定

1996年10月1日，勞動(dòng)部施行的《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)辦法（試行）》第61條規(guī)定：“到參加工傷保險(xiǎn)的企業(yè)實(shí)習(xí)的大中專院校、技工學(xué)校、職高中學(xué)生發(fā)生傷亡事故的，可以參照本辦法的有關(guān)待遇標(biāo)準(zhǔn)，由當(dāng)?shù)毓ｋU(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)發(fā)給一次性待遇。工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不向有關(guān)學(xué)校和企業(yè)收取保險(xiǎn)費(fèi)用”。但2004年實(shí)施的《工傷保險(xiǎn)條例》和2011年修改后的《工傷保險(xiǎn)條例》，已經(jīng)刪除了這一條款，而且沒(méi)有實(shí)習(xí)生的相關(guān)規(guī)定。1995年勞動(dòng)部頒發(fā)的《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法）若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第12條規(guī)定：“在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同。”那么，幼師實(shí)習(xí)生與幼兒園之間也就不可能形成勞動(dòng)關(guān)系了。

根據(jù)上述的法規(guī)條例，可以看出在現(xiàn)行法律制度下，幼師學(xué)生的教育實(shí)習(xí)，不能歸屬我國(guó)勞動(dòng)法律調(diào)整的范疇。根據(jù)工傷的構(gòu)成要件，也可以推斷出幼師學(xué)生實(shí)習(xí)期間的人身傷害不會(huì)被認(rèn)定為工傷。

雖然不能劃定為工傷，但并不意味著幼師學(xué)生在教學(xué)實(shí)習(xí)中受到的傷害，應(yīng)當(dāng)由自己來(lái)承擔(dān)所有責(zé)任。法院在審判實(shí)踐中，通常是將此類事件作為一般民事侵權(quán)行為對(duì)待，實(shí)習(xí)生如果在教學(xué)實(shí)習(xí)中受到人身傷害，法官會(huì)根據(jù)各方的過(guò)錯(cuò)狀況和程度，來(lái)確定責(zé)任的大小，幼兒園、師范學(xué)?？梢愿鶕?jù)實(shí)習(xí)協(xié)議的內(nèi)容，結(jié)合實(shí)際的情況，來(lái)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

四、相關(guān)建議

提高法律意識(shí)。在全面依法治國(guó)的法制時(shí)代，無(wú)論是個(gè)人，還是單位，都要有強(qiáng)烈的法律意識(shí)，依法辦事是操辦任何事件的前提和基礎(chǔ)。不能感情用事，不能以情代法。

簽訂書(shū)面協(xié)議。對(duì)于幼師學(xué)生的教育實(shí)習(xí)，師范學(xué)校與幼兒園一定要簽訂書(shū)面形式的實(shí)習(xí)協(xié)議，確定雙方的權(quán)利義務(wù)和處理糾紛的方法，明確辦事的依據(jù)，這樣才能長(zhǎng)期的合作。

購(gòu)買(mǎi)商業(yè)保險(xiǎn)建議師范學(xué)校為學(xué)生購(gòu)買(mǎi)商業(yè)保險(xiǎn)，包括實(shí)習(xí)期間的一些險(xiǎn)種，實(shí)習(xí)生一旦發(fā)生自身的傷害事故，可以由保險(xiǎn)公司來(lái)賠償，降低了成本，減少風(fēng)險(xiǎn)。