□ 文 曾 雄
區(qū)塊鏈是一種顛覆性的技術,將對人們的生產和生活帶來革命性變化?;趨^(qū)塊鏈技術的產業(yè)鏈已經形成并逐漸成熟,包括了上游的硬件制造、基礎設施、安全服務和下游的應用服務、投融資等。區(qū)塊鏈相關產業(yè)在發(fā)展過程中將出現(xiàn)新的競爭問題,如處于上游位置的底層服務平臺可能利用產業(yè)鏈上的優(yōu)勢地位實施反競爭行為,如在區(qū)塊鏈聯(lián)盟組建過程中可能出現(xiàn)共謀行為,再如區(qū)塊鏈相關專利申請或許可中出現(xiàn)濫用標準必要專利的行為等,這些競爭問題都需要競爭政策來解決。區(qū)塊鏈作為新型的技術手段會對現(xiàn)有的制度政策體系帶來巨大挑戰(zhàn),本文意在探討區(qū)塊鏈對競爭政策的影響,具體問題包括區(qū)塊鏈技術的運用中可能出現(xiàn)哪些競爭問題、如何分析這些競爭問題、面對新挑戰(zhàn)如何利用現(xiàn)有的競爭執(zhí)法工具以及如何利用區(qū)塊鏈技術來實現(xiàn)更加有效的競爭執(zhí)法等。
目前,大多數(shù)人選擇通過銀行等可信的中間人進行交易,但區(qū)塊鏈使得消費者和供應商能夠直接聯(lián)系,不需要第三方參與。區(qū)塊鏈提供了一套去中心化的交易系統(tǒng),即所謂的“數(shù)字化總賬”,該系統(tǒng)對網絡上的所有人來說都是可見的。這一網絡本質上是一條由多個計算機組成的鏈條,任何一筆交易都需要被這一鏈條上的所有計算機批準方可完成驗證和記錄。以比特幣為例,區(qū)塊鏈存儲著每一筆通過比特幣支付的交易的詳細信息,同時阻止了同一比特幣在被復制后又被多次使用。
區(qū)塊鏈技術的實質是在信息不對稱的情況下,無需相互擔保信任或第三方核發(fā)信用證書,采用基于加密算法創(chuàng)設的節(jié)點普遍通過即為成立的節(jié)點信任機制。任何機構和個人都可以作為節(jié)點參與創(chuàng)設信任機制,而且創(chuàng)設的區(qū)塊必須在全網公示,任何節(jié)點參與者都能看到。節(jié)點越多,需要的算力就越強,只有超過51%的節(jié)點都通過,才能確立一個新區(qū)塊成立。同時,要想篡改或偽造,也需要掌握超過51%的節(jié)點。理論上,當區(qū)塊鏈的節(jié)點達到足夠數(shù)量時,這種大眾廣泛參與的信任創(chuàng)設機制,就可以無需“中心”授權即可形成信任、達成合約、確立交易、自動公示以及共同監(jiān)督。
對不同類型區(qū)塊鏈的對比分析有助于后文討論何種類型的區(qū)塊鏈容易產生競爭問題,如在公有鏈中,高度透明性可能導致默契共謀,再如聯(lián)盟鏈形成過程中可能產生排擠特定競爭者的反競爭行為等。英國金融監(jiān)管機構的官員表示,如在限定許可的區(qū)塊鏈中(permissioned),承擔守門人(gatekeeper)角色的參與者控制了其他參與者能否接入網絡或獲得數(shù)據(jù),當這個區(qū)塊鏈成為某種經營市場的基礎設施時,如結算服務或其他服務,可能出現(xiàn)競爭問題。
根據(jù)公開范圍的不同,區(qū)塊鏈可分為公有鏈(Public Blockchain)、聯(lián)盟鏈(Consortium Blockchain)和私有鏈(Private Blockchain)。公有鏈是指完全非中心化的區(qū)塊鏈,任何個體都可以發(fā)送交易,且交易能夠獲得該區(qū)塊鏈的有效確認,任何人都可以參與其共識過程。比特幣就是基于公有鏈創(chuàng)設的,公有鏈上的各個節(jié)點可以自由加入和退出網絡,并參加鏈上數(shù)據(jù)的讀寫。聯(lián)盟鏈的本質是分布式的托管記賬,如何確定每次記賬的節(jié)點及聯(lián)盟鏈的共識機制是核心問題,聯(lián)盟鏈的各個節(jié)點通常有與之對應的實體機構,通過授權后才能加入和退出網絡。私有鏈是指限制在一定范圍內的區(qū)塊鏈,外部節(jié)點不能加入區(qū)塊鏈網絡,私有鏈的各個節(jié)點的寫入權限歸內部控制。私有鏈具備區(qū)塊鏈多節(jié)點運行的通用結構,適用于特定機構的內部數(shù)據(jù)管理與審計。
根據(jù)權限管理的不同,區(qū)塊鏈可分為無需許可型區(qū)塊鏈(Permissionless Blockchain)、限定許可型區(qū)塊鏈(Permissioned Blockchain)和可許可型區(qū)塊鏈(Permissionable Blockchain)。無需許可型區(qū)塊鏈是沒有權限管理的區(qū)塊鏈,所有參與者都擁有相同的完整權限,可以開展全部活動,比特幣的區(qū)塊鏈就屬于此類。限定許可型區(qū)塊鏈是不同節(jié)點擁有不同權限的區(qū)塊鏈,參與者活動受到一定限制,如部分參與者僅能進行現(xiàn)有資產的交易,另一些參與者可以發(fā)行新資產,金融行業(yè)開發(fā)和應用的區(qū)塊鏈多屬于此種類型。而在可許可型區(qū)塊鏈中,不僅不同參與者的權限不同,而且還有一些高級節(jié)點能夠進行權限管理,可以授予或剝奪其他節(jié)點的權限。
“智能合約”(smart contract)這個術語可以追溯至1995年,是由多產的跨領域法律學者尼克·薩博(Nick Szabo)提出來的,他認為“一個智能合約是一套以數(shù)字形式定義的承諾(promises),包括合約參與方可以在上面執(zhí)行這些承諾的協(xié)議?!?/p>
由于計算手段的落后和應用場景的缺失,智能合約當時未受到廣泛關注。區(qū)塊鏈技術的出現(xiàn)重新定義了智能合約,智能合約是區(qū)塊鏈的核心構成要素(合約層),是由事件驅動的、具有狀態(tài)的、運行在可復制的共享區(qū)塊鏈數(shù)據(jù)賬本上的計算機程序,能夠實現(xiàn)主動或被動的處理數(shù)據(jù),接受、儲存和發(fā)送價值,以及控制和管理各類鏈上智能資產等。智能合約就是一個用計算機處理的交易協(xié)議,其主要目的是為了滿足通用的合同條件,如支付條款、扣押權、保密性甚至是執(zhí)行,減少因惡意行為或意外帶來的爭議,并減少對可信任的第三方中介的依賴。相關的經濟目標包括降低因詐騙而導致的損失、仲裁和執(zhí)行成本以及其他交易成本。智能合約的運作機理為:智能合約經各方簽署后,以程序代碼的形式附著在區(qū)塊鏈數(shù)據(jù)(如一筆比特幣交易)上,經P2P網絡傳播和節(jié)點驗證后記入區(qū)塊鏈的特定區(qū)塊中。智能合約封裝了預定義的若干狀態(tài)及轉換規(guī)則、觸發(fā)合約執(zhí)行的情景(如到達特定時間或發(fā)生特定事件等)、特定情景下的應對行動等。區(qū)塊鏈可實時監(jiān)控智能合約的狀態(tài),并通過核查外部數(shù)據(jù)源、確認滿足特定觸發(fā)條件后激活并執(zhí)行合約。
數(shù)字加密貨幣(Digital Cryptocurrency),是指利用密碼學原理來確保交易安全及控制交易,如比特幣。自2009年世界上第一個比特幣區(qū)塊鏈誕生以來,各種數(shù)字加密貨幣層出不窮,目前已多達1500多種。挖礦是獲取數(shù)字加密貨幣的最基本方式。挖礦,通俗講就是猜數(shù)字求解,猜對即可獲得數(shù)字加密貨幣獎勵。在數(shù)字加密貨幣的網絡里,每隔一段時間會產生一個區(qū)塊,該區(qū)塊包含若干個被加密的數(shù)字貨幣,要獲得這些數(shù)字加密貨幣就要解密,猜對密碼就可以獲取相應的數(shù)字貨幣。
比特幣本質上是由分布式網絡系統(tǒng)生成的數(shù)字貨幣,其發(fā)行依賴于分布式網絡節(jié)點共同參與一種稱為工作量證明(Proof of work,PoW)的共識過程,從而完成比特幣交易的驗證與記錄。PoW共識過程(即挖礦),每個節(jié)點稱為(礦工)通常是各節(jié)點貢獻自己的計算資源來競爭解決一個難度可動態(tài)調整的數(shù)學問題,成功解決該數(shù)學問題的礦工將獲得區(qū)塊的記賬權,并將當前時間段的所有比特幣交易打包記入一個新的區(qū)塊、按照時間順序鏈接到比特幣主鏈上。比特幣系統(tǒng)同時會發(fā)行一定數(shù)量的比特幣獎勵該礦工,并激勵其他礦工繼續(xù)貢獻算力。比特幣的流通過程依靠密碼學方法保障安全,每一次比特幣交易都會經過特殊算法處理和全體礦工驗證后記入區(qū)塊鏈,同時可以附帶具有一定靈活性的腳本代碼(智能合約)以實現(xiàn)可編程的自動化貨幣流通。由此可見,比特幣和區(qū)塊鏈系統(tǒng)一般具備如下五個關鍵要素:即公共的區(qū)塊鏈賬本、分布式的點對點網絡系統(tǒng)、去中心化的共識算法、適度的經濟激勵機制以及可編程的腳本代碼。
比特幣各網絡節(jié)點(礦工)提供算力以保證比特幣的穩(wěn)定共識和安全性,其算力大多來自于設備商銷售的專門用于PoW共識算法的專業(yè)設備(礦機)。比特幣網絡為每個新發(fā)現(xiàn)的區(qū)塊發(fā)行一定數(shù)量的比特幣以獎勵礦工,部分礦工可能會相互合作建立收益共享的礦池(Pool),以便匯集算力來提高獲得比特幣的概率。比特幣經發(fā)行進入流通環(huán)節(jié)后,持幣人可以通過特定的軟件平臺(如比特幣錢包)向商家支付比特幣來購買商品或服務。在流通環(huán)節(jié),每一筆比特幣交易都會由比特幣網絡的全體礦工驗證并記入區(qū)塊鏈。
在加密貨幣中,一個主體可能通過一種共識機制以合并的方式取得控制權,如在PoW機制下,一個主體可以試圖通過購買挖礦資源以提高算力的方式獲得控制,根據(jù)合并控制的原理,購買與自己相競爭的挖礦者的資源或其挖礦設備都可能構成一種合并,同時挖礦池中涉及管理權轉移的也可能被視為一種合并。又如在PoS機制下,一個主體可能通過購買大量代幣(Token)以增加權益的方式獲得控制,這也可能構成一種合并。這些例子都是在一種加密貨幣運營體系中可能產生的。當涉及不同加密貨幣體系時也可能涉及合并控制的問題,如一個主體對基于PoW機制的加密貨幣獲得大量挖礦資源,同時對在PoS機制下的加密貨幣掌握重要挖礦能力,這使得兩種不同加密貨幣同時被一個主體所單獨控制,這也可能涉及合并控制。此外,目前首次幣發(fā)行(ICO)是獲得加密貨幣的一種流行的方式,在ICO過程中,如果涉及控制權的轉移,也與合并控制相關。
區(qū)塊鏈中也可能涉及縱向合并,如一個主體在某種加密貨幣中擁有大量份額,若該主體又同時獲得多個加密數(shù)字“錢包”,可能產生競爭損害,因為該主體收購某些重要“錢包”后,排除與其相競爭的加密貨幣使用相關“錢包”。除了涉及控制權轉移的合并外,區(qū)塊鏈應用中設立區(qū)塊鏈聯(lián)盟或礦池的過程中也可能涉及合并控制制度,因為考慮到一個聯(lián)營的區(qū)塊鏈設立了,而且由現(xiàn)有聯(lián)營內的成員所聯(lián)合控制,接入該區(qū)塊鏈可能成為參與市場競爭的必需投入品,拒絕其他企業(yè)接入該區(qū)塊鏈可能會排除特立獨行的企業(yè)(maverick firms)或潛在進入者。
1、產生市場勢力的因素
簡言之,市場勢力就是控制價格或排除競爭的力量,這可以從多個因素來判斷,如進入壁壘情況、替代品情況、持續(xù)的非正常的過高收益以及穩(wěn)定的市場份額等。以加密貨幣為例,建立于區(qū)塊鏈基礎上的加密貨幣容易受到網絡效應和平臺效應的影響,使用一種加密貨幣的用戶越多,這對新加入的用戶的吸引力越大,隨著用戶在特定平臺上投資的增加,用戶可能被鎖定。如比特幣的集中程度非常高,2013年的一份調查報告顯示,過半數(shù)的比特幣集中于927人手上。平臺競爭的一個重要問題是用戶單一歸屬還是多歸屬,原則上需要保障用戶在實現(xiàn)多歸屬方面不存在進入壁壘,即用戶轉換平臺沒有實質障礙。對于用戶而言,持有多種數(shù)字貨幣會面臨兩種成本,即兌換成本(exchange cost)和認知成本(cognitive cost),不同數(shù)字貨幣之間實現(xiàn)兌換或數(shù)字貨幣與法幣之間的兌換都需要交易費用。以比特幣交易為例,該交易市場集中度很高,海外市場上主流交易所占據(jù)大部分市場份額,在國內市場上,2017年之前火幣網、OKcoin和比特幣中國呈現(xiàn)三足鼎立的態(tài)勢。對于用戶而言,數(shù)字貨幣的錢包也應該同時可以存儲多種數(shù)字貨幣,這樣能降低兌換成本和認知成本,否則會阻礙用戶的轉換,容易導致單一歸屬。流通性也是影響加密貨幣使用的重要因素,基于區(qū)塊鏈的兌換與交易需要時間和能源,而且為了交易安全和隱私,需要綜合的保障措施,大多數(shù)加密貨幣都是不穩(wěn)定的,而對于那些穩(wěn)定和安全的加密貨幣而言,會有更多的用戶投入。一種加密貨幣也可能通過杠桿效應取得另一個網絡的市場力量,并迅速獲得最大的用戶規(guī)模,如獲得互聯(lián)網平臺諸如亞馬遜、Facebook或谷歌的支持。
在區(qū)塊鏈產業(yè)鏈生態(tài)中,底層基礎設施和服務包括有礦機、芯片、礦池、網絡和代幣,中間層服務有底層平臺、客戶端、應用服務。下游各行業(yè)的分布式應用有錢包、銀行卡、數(shù)字資產交易、域名等,這些都是區(qū)塊鏈運用中的重要投入品供應者(input provider)。加密貨幣因而可能被一些重要投入品供應者所控制,如一些提供底層數(shù)據(jù)庫的主體或提供基礎層服務的主體,這些數(shù)據(jù)庫或基礎層服務對于加密貨幣的運營至關重要。同時,該加密貨幣相關縱向或互補的服務市場中的一些主體也可能獲得市場勢力,如在PoW機制下,礦工需要挖礦硬件、網絡連接以及算力,而挖礦硬件是一種專業(yè)的基礎設施,因而可能存在結構性的進入壁壘或因知識產權而產生了壟斷情形。由于大量挖礦設備可能無法輕易移動,所以地域性較強,礦工很可能被當?shù)氐哪茉垂袒蚓W絡服務提供商所約束。再如,加密貨幣投資者需要將加密貨幣轉換成法幣,銀行系統(tǒng)是離不開的一個環(huán)節(jié),如果傳統(tǒng)銀行機構關閉相關賬號,就無法完成交易。在特定情形下,銀行系統(tǒng)可以是加密貨幣運營者開展業(yè)務所必需的和不可或缺的,金融科技企業(yè)高度依賴于傳統(tǒng)銀行的賬戶系統(tǒng)。巴西競爭執(zhí)法機構已經在處理類似案件,即巴西加密貨幣和區(qū)塊鏈協(xié)會投訴巴西多個銀行如Banco do Brasil等關閉交易加密貨幣的賬號違法,這種行為將破壞加密貨幣市場的創(chuàng)新和生產,巴西競爭執(zhí)法機構正調查此案。
2、實施具體的濫用市場支配地位行為
不同加密貨幣之間存在競爭,一個對擁有市場支配地位的加密貨幣的代理可能對用戶收取過高的交易費用,或者在用戶兌換加密貨幣時,收取過高的兌換費用。同時,也可能出現(xiàn)捆綁的行為,如果一種加密貨幣具有明顯的市場勢力,并試圖向用戶提供另外一種服務,則可能通過捆綁的行為將其在一個市場的勢力傳導至其他服務市場,如一個提供加密貨幣錢包服務的主體要求用戶使用其錢包服務時也使用其兌換服務。除了超高定價行為、捆綁行為外,還可能出現(xiàn)排他交易行為,如一種加密貨幣的運營者可能采取策略行為排擠其他競爭性的加密貨幣,具體方式如與特定合作者簽訂排他協(xié)議,這對其他加密貨幣有排除效果。
第三方也可能利用區(qū)塊鏈相關需求產生的市場勢力實施剝削性濫用行為和排他性濫用行為,如那些出售專有硬件的主體,區(qū)塊鏈使用者挖礦時需要獲得這些主體的重要投入品(如挖礦設備或芯片),這些主體可能會發(fā)現(xiàn)他們實際上擁有市場勢力。在沒有其他替代性選擇的情況下,同時缺乏必要的監(jiān)管時,這些區(qū)塊鏈使用者將受到超高定價的剝削。另外,這些在硬件領域有市場勢力的企業(yè)可能試圖將他們在挖礦硬件市場的勢力傳導至下游市場。還可能出現(xiàn)掠奪性定價的行為,如在一個挖礦池中,現(xiàn)有的參與主體可以將交易費用設定在成本之下以排擠競爭者,或者在加密貨幣平臺上通過跨邊補貼的方式阻礙其他競爭者進入市場。如今挖礦池的壟斷效應越來越明顯,很多小的礦池逐漸被淘汰,據(jù)相關數(shù)據(jù)統(tǒng)計,全球比特幣礦池集中度較高,前十大礦池的算力占比已達80%。
3、區(qū)塊鏈相關專利中的濫用行為
制定共同的技術標準能保證參與者的互通性,并降低交易成本。由于為競爭性技術平臺創(chuàng)造兼容性,標準設定通常是被認為促進競爭的。區(qū)塊鏈聯(lián)盟在創(chuàng)設新標準時,需要保證相關標準的透明度。若被采用的標準需要特定的知識產權時,有必要確立FRAND許可原則,因為涉及標準必要專利時,企業(yè)之間發(fā)生爭議的可能性極大。另外,由于區(qū)塊鏈相關專利呈現(xiàn)高速增長和高度集中化的趨勢,未來專利濫用的行為可能無法避免,特別是涉及一些專利非運營實體(Non-Practicing Entities,NPE),這些主體主要通過專利許可獲得收益,無法排除一些NPE掌握大量標準必要專利后實施濫用市場支配地位行為。據(jù)相關數(shù)據(jù),比特幣創(chuàng)始人(NCHAIN,比特幣創(chuàng)始人控股公司)瘋狂申請區(qū)塊鏈專利,持區(qū)塊鏈專利數(shù)量高居榜首,達198項,并有成為NPE的趨勢,濫用專利的風險可能存在。截止2018年4月8日,全球已公開區(qū)塊鏈專利3699件,專利申請量還將呈現(xiàn)持續(xù)高速增長趨勢。
1、區(qū)塊鏈為企業(yè)達成和實施共謀提供便利條件
在同一個區(qū)塊鏈上的競爭者都有彼此交易的記錄,以價格為例,競爭者可以迅速發(fā)現(xiàn)價格變化,并且采取類似的價格策略。交易細節(jié)中可能還包括其他影響競爭的敏感信息,區(qū)塊鏈可以成為企業(yè)達成和實施共謀的一種電子方式,目前已經有利用算法實施共謀的違法案例,如美國司法部查處過貼畫電商通過算法協(xié)調商品價格的案例。特別是,將來不排除所有競爭者都使用同一個區(qū)塊鏈,當區(qū)塊鏈被所有競爭者使用時,透明度將有助于競爭者之間識別卡特爾成員的任何背離行為,而且智能合約將詳細說明背離行為的懲罰措施,有智能合約的支持,將自動和高效的懲罰那些背離卡特爾的成員。如今,已經有一些是競爭者一起加入的區(qū)塊鏈聯(lián)盟,如2015年9月R3聯(lián)盟成立,目前已經有70多家大型國際金融機構加入,目標是打造金融機構的私有的區(qū)塊鏈系統(tǒng)。而且,廣泛運用區(qū)塊鏈所導致的潛在透明度有助于寡頭市場中的企業(yè)在沒有直接或間接聯(lián)系或簽訂任何協(xié)議的情況下進行默契協(xié)調,因而接入一個區(qū)塊鏈可能構成“附加因素”(plus-factor),甚至導致競爭執(zhí)法機構可能據(jù)此認為企業(yè)之間的平行行為就是他們彼此協(xié)調的結果。
智能合約具有快速執(zhí)行和不易發(fā)現(xiàn)的特征,可能成為企業(yè)實施共謀的有力工具,如通過智能合約來執(zhí)行固定價格或轉售價格維持的共謀。具體方式為企業(yè)可以承諾一個價格點,并事先約定哪個企業(yè)偏離了這個價格點就將承擔特定成本,這可以通過約定低價格保證條款、最惠國待遇條款(MFN)以及跨平臺平價條款來實現(xiàn)。
2、區(qū)塊鏈聯(lián)盟的設立或相關行業(yè)標準的制定中排除競爭
制定共同的技術標準能讓參與者之間實現(xiàn)互通,并降低交易成本。由于為競爭性技術平臺創(chuàng)造了兼容性,設定標準通常被認為是促進競爭的。如今有一些企業(yè)試圖通過成立區(qū)塊鏈聯(lián)盟或設定相關行業(yè)標準的形式推動區(qū)塊鏈技術的應用,聯(lián)盟設立或標準制定過程中應該保持開放和透明,避免將特定競爭性的參與者排除在外,否則可能構成聯(lián)合抵制交易的反競爭行為。如在R3聯(lián)盟成立過程中,當加入的銀行達到42家時,R3表示其允許銀行加入的“初始窗口”已經關閉,該聯(lián)盟將尋求與非銀行金融機構團體合作。這種做法如果沒有正當?shù)暮侠砝碛桑芸赡苁艿椒磯艛嗟奶魬?zhàn)。
由于公有鏈存在數(shù)據(jù)安全的擔憂,很多金融機構不愿意使用公鏈,而嘗試部署私鏈,R3 CEV聯(lián)盟就是在試圖部署私鏈。一個私人網絡需要開發(fā)標準和協(xié)議以使參與成員彼此交互。私有鏈也可能破壞公開性和參與性,要加入私鏈中,通常需要受邀請才能加入,并且有一套規(guī)則讓哪些主體加入。如果加入該私有鏈是在市場中從事經營活動的前提條件,則排除特定競爭者接入該分布式賬本的行為可能被視為違法行為。這種限制成員加入的規(guī)則若是為了聯(lián)盟更加有效的運營,可能是合法的,如第三方不遵守數(shù)據(jù)保護規(guī)則或網絡安全協(xié)定等。另外,私有鏈在金融服務中將由主要參與機構所支配,相應的競爭問題可能隨之產生,如果進入壁壘很高,將阻礙小的企業(yè)在私有鏈網絡上運營。而且主要參與機構之間容易協(xié)調,并達成和實施共謀行為,如今在金融領域已經出現(xiàn)了操縱LIBOR的共謀案例。
1、難以判斷控制權,且匿名性造成執(zhí)法困難
區(qū)塊鏈的本質是去中心化的,這對建立在以中心化組織為基礎之上的反壟斷制度帶來挑戰(zhàn),以加密貨幣為例,不管是在PoW機制還是在PoS機制中,相關主體掌握挖礦能力或加密貨幣的權益可能無法依賴于反壟斷規(guī)則中的方法來判斷控制,因為區(qū)塊鏈中的節(jié)點的控制更多是間接的,盡管可以通過網絡分析識別各個節(jié)點的主體,但是缺乏充分的法律證據(jù)證明兩個節(jié)點處于同一個主體的控制之下,特別是不同加密貨幣之間的節(jié)點。同時區(qū)塊鏈中的節(jié)點存在匿名性的問題,即在區(qū)塊鏈上,參與者可以選擇保持一定程度的匿名性,不需要附加其他與身份相關的具體信息。這給反壟斷規(guī)則帶來更大的挑戰(zhàn)。執(zhí)法機構可能無法迅速和有效的確認主體信息,從而妨礙執(zhí)法。另外,認定違法責任承擔主體也存在挑戰(zhàn),是由區(qū)塊鏈設立者承擔責任還是由使用者承擔責任呢?
2、數(shù)字資產權屬模糊,缺乏合適的救濟措施
對于區(qū)塊鏈中產生的競爭問題,可能無法直接套用傳統(tǒng)的行為救濟和結構救濟方式進行處理。行為救濟方式意味著執(zhí)法機構可能接入區(qū)塊鏈中,持續(xù)的監(jiān)督相關數(shù)據(jù)或運營情況,這可能影響區(qū)塊鏈的正常運營。同時,以資產剝離為主要措施的結構救濟方式也可能無法有效適用,因為相關資產都是數(shù)字形式的,執(zhí)法機構難以確定合適的剝離對象。未來對算法的調整和監(jiān)督可能成為一種救濟方式,在谷歌案中,歐盟委員會已經在尋找相關監(jiān)督受托人,負責監(jiān)督谷歌的算法調整,以判斷谷歌能否保證其平等對待其他競爭對手的產品。算法可視為企業(yè)的重要商業(yè)秘密,直接干預算法是否會過度干預企業(yè)經營自主權值得評估,同時執(zhí)法機構是否持續(xù)擁有比企業(yè)更加專業(yè)的算法分析能力也一個需要思考的問題。
3、區(qū)塊鏈網絡的國際性,執(zhí)法需要跨區(qū)協(xié)調
區(qū)塊鏈產業(yè)中的利益相關方可能涉及全球各個區(qū)域,需要各個司法轄區(qū)跨國界進行執(zhí)法合作。雖然目前各個司法轄區(qū)已經嘗試通過雙邊、多邊的合作形式進行信息共享和經驗交流,但是由于各個國家對區(qū)塊鏈特別是加密貨幣的監(jiān)管態(tài)度不盡相同,執(zhí)法合作中無法避免出現(xiàn)一些沖突。
1、保證競爭政策的有效實施
區(qū)塊鏈是一種具有潛力的價值網絡,區(qū)塊鏈在發(fā)展過程中會出現(xiàn)各種監(jiān)管問題,如安全、隱私、金融風險、壟斷等,針對這些問題需要綜合治理措施。對于壟斷問題,應該充分利用競爭政策,及時調整和修訂相關規(guī)則,保證有效的競爭執(zhí)法,以保障區(qū)塊鏈產業(yè)中的公平競爭。同時,對區(qū)塊鏈這種新科技應該秉持柔性監(jiān)管和審慎監(jiān)管的態(tài)度,甚至可以嘗試沙盒監(jiān)管的模式,允許試錯和改進,最大程度的支持區(qū)塊鏈的發(fā)展和應用。
2、區(qū)塊鏈技術可以成為有效的執(zhí)法工具
近期我們看到科技被用于競爭救濟措施中,如在英國,在零售銀行和電力市場中,救濟中采用了API技術(應用程序接口)。區(qū)塊鏈技術同樣可以在競爭執(zhí)法中得以應用。如在處理寬大申請時,利用區(qū)塊鏈可以準確、快速判斷出第一個申請者,而且申請者提交的相關證據(jù)材料具有不可更改性。在涉及標準必要專利的FRAND許可時,可以利用智能合約的方式,減少當事方的爭議糾紛,高效完成專利許可。在救濟措施的執(zhí)行過程中,執(zhí)法機構通常需要監(jiān)督受托人的幫助和配合,但由于監(jiān)督受托人主要由當事方支付報酬,無法充分解決信任問題,利用區(qū)塊鏈技術能更好的完成對當事方履行相關救濟義務的監(jiān)督。此外,如果在一個區(qū)塊鏈中,允許執(zhí)法機構接入,就能實時監(jiān)督交易價格,并發(fā)現(xiàn)可疑的交易趨勢,而且對一項合并、行為或市場展開調查時,可以迅速獲得必要的數(shù)據(jù),而不用對當事各方就提供信息提出過高的要求。
區(qū)塊鏈作為一項顛覆性技術,正在引領全球新一輪技術變革和產業(yè)變革,通過為交易雙方建立互信,區(qū)塊鏈技術可能最終消除對支付中介的需求。這不僅可以減少交易成本,而且可以提高市場交易效率。數(shù)字平臺商業(yè)模式的發(fā)展降低了搜尋和信息成本,雖然非完全締約的成本依然很高,但區(qū)塊鏈技術有望降低合同履行所產生的成本。未來區(qū)塊鏈可能創(chuàng)造出新的且具有高度競爭潛力的市場,正如當年數(shù)字平臺商業(yè)模式所帶來的顛覆一樣。
區(qū)塊鏈技術的應用與發(fā)展,競爭政策不能缺位。雖然面臨各種挑戰(zhàn),但競爭執(zhí)法可以充分利用區(qū)塊鏈這一技術更好的解決相關競爭問題。在保障區(qū)塊鏈的創(chuàng)新發(fā)展過程中,競爭政策不是唯一的,而是需要結合其他政策措施進行協(xié)同治理?!?/p>