王利明

（中國(guó)人民大學(xué) 法學(xué)院，北京 100872）

前言

民法是“社會(huì)生活的百科全書”，關(guān)乎國(guó)計(jì)民生和人們的日常生活。民法是社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活在法律上的反映，民法典更是一國(guó)生活方式的總結(jié)和體現(xiàn)。民法典是按照一定的體系編排的調(diào)整民事關(guān)系的制度和規(guī)范的集合，它是成文法的最高形式。大陸法系常常被稱為法典法系、民法法系，是因?yàn)榻^大多數(shù)大陸法國(guó)家都有自己的民法典。[1]編纂民法典，就是要用科學(xué)合理的、富有邏輯性和內(nèi)在一致性的體系來整合現(xiàn)有民事單行法的全部?jī)?nèi)容，為民眾提供行為準(zhǔn)則，為法官提供裁判依據(jù)，更是為社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、人民生活幸福、社會(huì)長(zhǎng)治久安提供根本的保障。

然而，在民法典編纂中，一直存在一種以法律匯編代替民法典編纂的思路。此種觀點(diǎn)認(rèn)為，民法的體系化可以采取法律匯編的方式，即將已經(jīng)頒行的法律按照一定的體系進(jìn)行整理、編排，從而實(shí)現(xiàn)民法的體系化。法律匯編方式簡(jiǎn)便易行，可以在最短的時(shí)間內(nèi)獲得民法體系化的效果，同時(shí)，由于法律匯編程序簡(jiǎn)單、靈活簡(jiǎn)便，較之于法典而言更具有靈活性，從而能夠使民事立法可以根據(jù)社會(huì)生活需要及時(shí)進(jìn)行廢、立、改。筆者認(rèn)為，法律匯編雖然也是民法體系化的一種方式，且有助于民法的體系化。但是其本質(zhì)上和法典編纂仍然存在著性質(zhì)上的差異，民法法典化就是體系化，它對(duì)法律匯編而言是一種質(zhì)的超越。因此法典化不同于法律匯編，我國(guó)民事立法體系化不宜采取法律匯編的方式，而應(yīng)當(dāng)堅(jiān)定不移地走民法法典化、體系化的道路，由于該問題的重要性，本文擬對(duì)此談一些粗淺的看法。

一、法典化不同于法律匯編

“法典”一詞的英文與法文為Code，德語(yǔ)為Kodex，西班牙語(yǔ)為código，意大利語(yǔ)為Codice。一詞均來源于拉丁語(yǔ)codex，該詞的原意指“樹干”，后用以指稱書寫的書板。[2]大約在公元3世紀(jì)至4世紀(jì)，地中海地區(qū)開始用羊皮紙折疊起來縫制的書卷“Codex”來印刷出版。這一進(jìn)程的推進(jìn)也有深刻的政治背景。因?yàn)镃odex易于保存和查詢，能夠允許在更大范圍內(nèi)的流傳和閱讀，因此，這一形式有助于讓更多的人知曉法律的內(nèi)容，并有利于法律的遵守。[3]

法典作為成文法的最高形式，是理性主義時(shí)代的產(chǎn)物。其實(shí)，編纂法典的現(xiàn)象早已存在，但這些法典并非現(xiàn)代學(xué)者指稱的法典。[4]例如，公元4世紀(jì)至公元5世紀(jì)，羅馬法學(xué)家就編纂了“艾爾莫折尼亞諾法典”（Codice Ermogeniano）和“格來高利亞諾法典”（Codice Gregoriano）。公元5世紀(jì)，狄奧多西皇帝制定了一部完整、系統(tǒng)的皇帝憲令，稱為《狄奧多西法典》（Codice teodosiano）。公元6世紀(jì)由優(yōu)士丁尼完成的三部完整、系統(tǒng)的法律匯編——優(yōu)帝《法典》、優(yōu)帝《學(xué)說匯纂》和優(yōu)帝《法學(xué)階梯》（codex，digesta，institutiones）——也被稱為“法典”，但是，這些法典與現(xiàn)代意義上的民法典仍然存在區(qū)別[5]，因?yàn)檫@些法律大都是諸法合體，實(shí)體和程序不分，民刑不分，一般不具備近現(xiàn)代以來民法典的體系化特征。

大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，法典化是肇始于近現(xiàn)代的現(xiàn)象。[6]根據(jù)史料考證，大約到了16世紀(jì)，“Code”一詞才具備現(xiàn)代意義上所言的“法典”的含義?！胺ǖ浠币辉~最早出現(xiàn)在邊沁寫給沙皇亞歷山大一世的一封信中，邊沁在該信中第一次區(qū)分了“法典化”（codification）和“立法”（legislation）兩個(gè)概念。[7]在“法典化”一詞出現(xiàn)之前，普魯士、法國(guó)、奧地利等國(guó)家的民法典已經(jīng)誕生。但是，當(dāng)時(shí)這些國(guó)家的立法者沒有想到，“法典化”一詞經(jīng)過歷史的洗禮，到今天已經(jīng)得到了廣泛認(rèn)同和普遍使用。邊沁在創(chuàng)造“法典化”（codification）的同時(shí)，還創(chuàng)造了“pannomion”一詞來表達(dá)“立法”的意思。與“法典化”（codification）的命運(yùn)不同的是，“pannomion”一詞沒有得以流傳和廣泛運(yùn)用。[8]一般認(rèn)為，現(xiàn)代民法典的編纂起源于18世紀(jì)末和19世紀(jì)初。根據(jù)學(xué)者的推論，1756年的巴伐利亞民法典是民法法系最早的民法典。歐洲第一部現(xiàn)代意義的法典是1797年的《西加利西亞民法典》。[9]

雖然“法典化”（codification）一詞廣為流行，但是對(duì)法典化與法律匯編的關(guān)系，仍然存在爭(zhēng)議。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“法典化”實(shí)際上就是指法律匯編，例如，有人將“法典化”定義為“一部法律匯編”（a book of law），其包含的是內(nèi)容統(tǒng)一、系統(tǒng)完備的法律總和，或者至少是所有法律的綜合體，或者是一個(gè)持久、綜合、廣泛且不允許修改的法律規(guī)范。[10]通過法典化可以形成“系統(tǒng)和廣泛制定的法律集合體”。[11]現(xiàn)代意義上的法典“Codice”一詞除了一般意義上的“書”的含義以外，還指“完整、系統(tǒng)的法律匯編”。所以，法典化也包括了法律匯編。例如，關(guān)于優(yōu)士丁尼的《民法大學(xué)》，其本質(zhì)上是一部法律匯編，但也有人將其稱為法典。[12]正如維斯（Weiss）所指出的，“如果我們審視諸多國(guó)家的立法和法律著述（奧地利、瑞士、法國(guó)、比利時(shí)、德國(guó)、意大利、荷蘭、俄羅斯以及普通法國(guó)家）以及歐洲法、國(guó)際法在最近幾十年在法典化方面的一系列文獻(xiàn)，我們就會(huì)很容易地發(fā)現(xiàn)，法典化的定義不可能形成某一單一的標(biāo)準(zhǔn)”[13]。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，法典化實(shí)際上是一種制定體系化的法典的過程，本質(zhì)上不同于法律匯編。有學(xué)者將法典化定義為“系統(tǒng)化、綜合化的法律體”，是對(duì)一些零散的判例或法律進(jìn)行編輯、安排和系統(tǒng)化的過程，通過這些活動(dòng)使一些法律形成一個(gè)有序的法典。法典化還被解釋為是“一部法律的典章，它聲稱不僅能消除一切抵觸，而且可以專屬性和完整性地調(diào)整法律的整個(gè)部門，或者至少是其中的一大部分”[14]，或者是“這樣一種規(guī)范，具有持久、廣泛和終極性，并且在形成法律部門方面未留下其他空白”[15]，或者被形容為“對(duì)某一法域或者法律部門的規(guī)范進(jìn)行編纂、安排、系統(tǒng)化，以將其納入一個(gè)有秩序的法典的過程”[16]。

嚴(yán)格地說，法典化具有嚴(yán)格的定義，不應(yīng)當(dāng)包括法典匯編。德國(guó)學(xué)者維亞克爾（Wieacker）在解釋法典化的時(shí)候指出，“法典化并不是匯集、匯編、改進(jìn)或重整現(xiàn)有的法律，即就像從前德意志法律改革和羅馬及西班牙法律匯編一樣，而是在于通過新的體系化的和創(chuàng)造性的法律來構(gòu)建一個(gè)更好的社會(huì)”[17]。盡管不少學(xué)者認(rèn)為法典化就是法律匯編，但二者是兩個(gè)完全不同的概念，其區(qū)別主要體現(xiàn)為：

第一，法律匯編僅僅是將不同的單行法匯編在一起，本身并不形成體系完整的民法典。法律匯編僅僅是單行法的簡(jiǎn)單集合，受制于時(shí)勢(shì)和問題的導(dǎo)向，單行法分別針對(duì)不同領(lǐng)域在不同時(shí)期的具體問題而制定，這也決定了單行法不可能通盤和全面地考慮問題，具有明顯“各自為政”的局限性，造成了各個(gè)單行法之間可能發(fā)生的沖突和矛盾。法典化并不等同于法律匯編，二者是兩種不同性質(zhì)的活動(dòng)。法典化是編纂具有體系化的法典的過程，其最終成果就表現(xiàn)為具有體系化的民法典。

第二，法律匯編欠缺規(guī)則的體系化，雖然法律匯編也要按照一定的體例編排，但其本身并不追求規(guī)則的體系化。由于法律匯編欠缺體系化，所以會(huì)產(chǎn)生一些問題，一方面，由于法律匯編欠缺對(duì)各個(gè)法律的體系性思考，所以難免會(huì)出現(xiàn)規(guī)則的相互沖突；另一方面，法律匯編雖然做到了“資訊集中”，但不利于找法，因?yàn)榉ǖ涫菍F(xiàn)有規(guī)則通過合理的體系安排予以實(shí)現(xiàn)，而合理的體系本身就具有便利找法的功能，但法律匯編欠缺體系化，所以僅僅是將單行法匯編在一起，仍然無(wú)法充分實(shí)現(xiàn)根據(jù)體系安排實(shí)現(xiàn)便利找法的功能。

第三，法律匯編欠缺價(jià)值的體系性。就法典化的本質(zhì)而言，其不僅要實(shí)現(xiàn)外在規(guī)則的體系化，還要實(shí)現(xiàn)內(nèi)在價(jià)值的統(tǒng)一、協(xié)調(diào)，其最重要功能就是要進(jìn)行價(jià)值整合避免價(jià)值沖突，也就是說，要構(gòu)建外在體系（即規(guī)則的體系化）和內(nèi)在體系（即價(jià)值的體系化）[18]。內(nèi)在體系與外在體系的區(qū)分首先由利益法學(xué)派的代表人物赫克（Heck）在20世紀(jì)30年代提出，在此之后，得到了眾多民法學(xué)者的認(rèn)同。[19]內(nèi)在體系與外在體系構(gòu)成了民法典體系的雙重辯證關(guān)系，二者結(jié)合起來，才能滿足一部現(xiàn)代科學(xué)立法的民法典要求?！叭缤匀豢茖W(xué)一樣，法學(xué)也具有高度的系統(tǒng)性。從法律的一般材料中經(jīng)過科學(xué)研究所得出的原則，用復(fù)雜的組合形成一個(gè)體系，以后一旦發(fā)現(xiàn)新的原則就歸并到這個(gè)體系中去。”[20]因此，在法典化過程中，必須重視價(jià)值的統(tǒng)一性，包括法律的原則、精神、理念，應(yīng)當(dāng)始終貫徹在法典之中，而不能形成相互矛盾和沖突的狀態(tài)。然而，法律匯編只是簡(jiǎn)單地將各個(gè)單行法匯編在一起，并不需要也不可能貫徹內(nèi)在價(jià)值的統(tǒng)一，這就難免產(chǎn)生價(jià)值的沖突問題。

第四，法律匯編不僅僅是立法機(jī)關(guān)的活動(dòng)，學(xué)者也可以完成此項(xiàng)工作。例如，美國(guó)法的法律匯編就是由法學(xué)會(huì)進(jìn)行的，美國(guó)法學(xué)會(huì)編纂的侵權(quán)法、合同法重述等，就是法律匯編的杰作。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)出現(xiàn)的“立法全書”也是由學(xué)者將各個(gè)單行法匯編在一起。我國(guó)大陸也出現(xiàn)大量的法律匯編，這些都是由學(xué)者完成的成果。但是，法典化是最重要的立法活動(dòng)，只能由立法機(jī)關(guān)完成。

正是因?yàn)榉ǖ浠c法律匯編之間存在上述區(qū)別，因此我國(guó)民法典的編纂應(yīng)當(dāng)選擇法典化的路徑，而不應(yīng)當(dāng)進(jìn)行簡(jiǎn)單的法律匯編。雖然法律匯編也可以在一定程度上實(shí)現(xiàn)立法的體系化，但其功能是有限的。在我國(guó)民法典制定的過程中，一直存在著一種所謂“松散式、邦聯(lián)式”的思路，即主張法典并不具有體系性和邏輯性，各部法律之間相對(duì)獨(dú)立，相互之間構(gòu)成松散的、邦聯(lián)式的關(guān)系。[21]此種觀點(diǎn)顯然是受到英美法的影響，按照這種觀點(diǎn)制定出來的法典只是法律匯編，與“法典”名實(shí)不符。雖然法律匯編的方式相對(duì)高效，因?yàn)槠洳恍枰獙?duì)既有的法律進(jìn)行大的修改，而只需要將現(xiàn)行法律進(jìn)行組合。但這種方式畢竟難以真正實(shí)現(xiàn)民法的體系化，也不能夠消除單行法之間的沖突。只有法典化才是實(shí)現(xiàn)民事立法體系化的最佳途徑。在我國(guó)民法典制定過程中，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持以體系化的民法典來實(shí)現(xiàn)民法的體系化，也就是說，通過法典化的方式才能保證立法的質(zhì)量。嚴(yán)格地講，真正的民法典體系只有在民法典產(chǎn)生之后才存在，法律匯編和法典化的區(qū)別就在于是否構(gòu)建有限體系化或全面體系化，法律匯編注定無(wú)法實(shí)現(xiàn)法典化的全面體系化功能。[22]

三、法典化與法律匯編的本質(zhì)區(qū)別在于是否體系化

從上述區(qū)別可見，法典化與法律匯編最為本質(zhì)的差異就在于是否實(shí)現(xiàn)了規(guī)范的體系化。民法典體系化的特征在于形式的一致性、內(nèi)在的一致性、邏輯上的自足性和內(nèi)容上的全面性。美國(guó)學(xué)者富蘭克林指出，“每個(gè)法律條文，都表現(xiàn)出存在的理性，而條文的結(jié)構(gòu)整體也呈現(xiàn)出組織的原則”[23]。民法典就是以體系性以及由之所決定的邏輯性為重要特征的，體系是民法典的生命，缺乏體系性與邏輯性的“民法典”只能稱為“民事法律的匯編”，而不能稱為民法典。[24]民法典的體系特征表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（一）形式的一致性

形式的一致性即規(guī)則和制度的系統(tǒng)性（systemacity），換言之，是指民法的概念、規(guī)則、制度構(gòu)成具有一致性的整體，相互之間不存在沖突和矛盾。就形式層面而言，法典內(nèi)部不同部分的條文之間在形式上不存在沖突、抵觸甚至矛盾之處，整個(gè)法典構(gòu)成一個(gè)和諧的整體。[25]例如，物權(quán)法總則的規(guī)定就應(yīng)當(dāng)與合同法、民法總則的規(guī)定相互協(xié)調(diào)，而這就需要根據(jù)體系化的思維作出安排：對(duì)于有些涉及所有民事法律制度的規(guī)定，如民事主體的制度，就應(yīng)該由民法總則作出統(tǒng)一規(guī)定，而不應(yīng)該由物權(quán)法或者合同法單獨(dú)作出規(guī)定。物權(quán)法中關(guān)于“權(quán)利人”的概念，也應(yīng)當(dāng)由未來的民法總則進(jìn)行統(tǒng)一的規(guī)定，而不是由物權(quán)法單獨(dú)作出規(guī)定。又如，關(guān)于物權(quán)法調(diào)整對(duì)象的“物”，就應(yīng)當(dāng)與民法總則中的民事權(quán)利客體制度相銜接。形式的一致性提供了法律適用的重要依據(jù)，而且對(duì)于法律解釋具有重要作用。由于“法典集中了某一部分的所有法律規(guī)范，具有內(nèi)在的體系性和完備性，從而容易為人所知曉其全部?jī)?nèi)容”[26]，它不僅可以起到舉一反三、觸類旁通的效果，而且為通過法律解釋來填補(bǔ)法典漏洞提供了制度性空間。

1.概念的一致性，即法典所使用的各項(xiàng)概念是一以貫之的。盡管某一概念在不同的上下文語(yǔ)境中其表述可能存在差別，或者具有不同的內(nèi)涵，但是，從基本方面來看，它的內(nèi)容具有相對(duì)的恒定性和確定的內(nèi)核，同一概念在不同的語(yǔ)境下不存在相互沖突的現(xiàn)象。梅利曼指出，“民法典‘科學(xué)化’的程度，決定著在實(shí)體法、一般法理以及關(guān)于民法總則或一般原理課程中所使用的概念和原則統(tǒng)一的程度”[27]。我們之所以要追求民法典的體系化，很大程度上就是要通過體系化來消除各項(xiàng)民事法律制度之間的沖突與矛盾，有效地保障整個(gè)民事法律體系中各種概念、范疇的嚴(yán)謹(jǐn)性與統(tǒng)一性。例如，在我國(guó)現(xiàn)行民事立法中，出現(xiàn)了“民事行為”、“民事活動(dòng)”、“民事法律行為”、“法律行為”等諸多概念，這些概念究竟哪一個(gè)是屬概念、哪一個(gè)是種概念，它們的內(nèi)涵與外延如何界定，一般人往往很難理清頭緒，這就需要通過法典化來解決民法概念的嚴(yán)謹(jǐn)和統(tǒng)一問題。[28]

2.規(guī)范的一致性，即各個(gè)民事法律規(guī)范相互之間能夠形成密切協(xié)調(diào)與相互銜接的關(guān)系，構(gòu)成內(nèi)部自洽的規(guī)范群和制度群。按照德國(guó)學(xué)者施瓦布的看法，建立“一個(gè)協(xié)調(diào)的、按抽象程度逐級(jí)劃分的概念系統(tǒng)”構(gòu)成了法典化的基本前提。[29]一方面，規(guī)范之間必須具有一定的邏輯性，至少不能產(chǎn)生相互沖突的現(xiàn)象。例如，《民法通則》規(guī)定產(chǎn)品質(zhì)量不合格的訴訟時(shí)效是1年，而《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定為2年，這樣就存在著不同法律規(guī)范適用沖突的現(xiàn)象。法律規(guī)范可以分為普通法規(guī)范與特別法規(guī)范、任意性規(guī)范與強(qiáng)行性規(guī)范等，正是由于存在著這種脈絡(luò)關(guān)聯(lián)，民法典才能成為一個(gè)有效適用的規(guī)范體系。另一方面，某些規(guī)范基于其對(duì)某一特定的社會(huì)關(guān)系的調(diào)整而形成一種具有上下位階的規(guī)范等級(jí)體系。例如，以租賃合同為例，就合同關(guān)系、債、總則這些規(guī)范之間，其等級(jí)體系表現(xiàn)為：租賃合同——合同——債——法律行為的上下位階體系。這種規(guī)范的位階結(jié)構(gòu)也充分顯示了民法典的形式合理性，保障了民事規(guī)范在適用上的整體效果?！懊穹ㄒ?guī)范不僅僅只是想要追求使個(gè)人的利益盡可能達(dá)到盡可能美的平衡；更重要的是，它必須使其規(guī)范的總和——同時(shí)還要與其他法律規(guī)范的總和一起——形成一個(gè)能夠運(yùn)行的整體?！盵30]

3.制度的一致性，即民法的各項(xiàng)基本制度在調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過程中形成了內(nèi)在的一致性。與規(guī)范的一致性所不同的是，制度的一致性不僅指不同規(guī)范之間在形式上的一致，而且還指制度在內(nèi)部構(gòu)建上存在著一致性。制度是規(guī)范的群體，例如不當(dāng)?shù)美?、侵?quán)行為等制度，就是由一系列規(guī)范群組成的。制度的一致性是指民法的規(guī)范群要邏輯自洽，相互銜接，共同調(diào)整。例如，違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任制度的關(guān)聯(lián)，無(wú)權(quán)處分和善意取得制度的協(xié)調(diào)等。

（二）內(nèi)在的一致性（coherence）

所謂內(nèi)在的一致性，主要是指民法價(jià)值的一致性，換言之，是指民法典要盡量實(shí)現(xiàn)各項(xiàng)基本價(jià)值之間的兼顧、和諧和統(tǒng)一。價(jià)值是法典的靈魂，任何法典都要體現(xiàn)和保護(hù)一定的價(jià)值，其規(guī)范和制度都必然受制于這些價(jià)值。沒有了價(jià)值，民法典就失去了依托和存在的合理性。除了形式一致性以外，民法典的體系還表現(xiàn)在內(nèi)在價(jià)值上的協(xié)調(diào)。德國(guó)法社會(huì)學(xué)家韋伯認(rèn)為，大陸國(guó)家法律具備邏輯性的形式理性，民法典便表現(xiàn)了這種形式理性。就民法而言，民法典是形式，而民法的基本價(jià)值、原則是實(shí)質(zhì)體系化的要求，民法典不能偏離民法的基本價(jià)值、原則。

內(nèi)在一致性要求民法典的體系充分貫徹民法的基本價(jià)值觀念，如平等、誠(chéng)實(shí)信用、私法自治、交易安全等，這也有助于消除整個(gè)法典價(jià)值觀念之間的沖突和矛盾。單行的法律固然能夠在社會(huì)生活中的某一領(lǐng)域貫徹一種或多種民法價(jià)值觀念，但是無(wú)法在全部民事法律領(lǐng)域中實(shí)現(xiàn)諸多民法基本價(jià)值觀念的和諧融洽。誠(chéng)如王澤鑒先生所言，民法典的制定基于法典化的理念，即將涉及民眾生活的私法關(guān)系，在一定原則之下作通盤完整的規(guī)范[31]。例如，現(xiàn)代民法不同于古代民法的一個(gè)主要方面在于，現(xiàn)代民法不僅注重對(duì)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的保護(hù)，同時(shí)也注重對(duì)交易安全的維護(hù)。當(dāng)對(duì)交易安全的維護(hù)與對(duì)所有權(quán)的保護(hù)發(fā)生沖突之時(shí)，現(xiàn)代民法優(yōu)先保護(hù)的是交易安全。此種優(yōu)先保護(hù)交易安全的理念又分別體現(xiàn)在民法典的各個(gè)編章之中。例如，總則中的表見代理制度，物權(quán)法中的善意取得制度，合同法中的無(wú)權(quán)處分制度等，都體現(xiàn)了優(yōu)先保護(hù)交易安全的價(jià)值選擇。體系化使法律規(guī)范位階分明以增強(qiáng)法之可操作性，并可避免規(guī)范之間重復(fù)與矛盾，實(shí)現(xiàn)法律和諧的目標(biāo)。[32]通過對(duì)民事法律規(guī)范的法典化，才能夠使民法中的各種價(jià)值貫徹如一，并協(xié)調(diào)它們相互之間的沖突與矛盾。

但是，隨著社會(huì)的發(fā)展，社會(huì)群體的不斷分化導(dǎo)致了社會(huì)利益出現(xiàn)了多元化的格局，利益沖突不斷加劇，從而使民法典在價(jià)值體系方面也出現(xiàn)了多樣化的特點(diǎn)。這就導(dǎo)致了價(jià)值沖突在民法的體系中時(shí)常出現(xiàn)，例如合同自由原則和合同正義原則、形式正義和實(shí)質(zhì)正義、保護(hù)所有權(quán)與維護(hù)交易安全等。采納不同的價(jià)值理念將會(huì)直接決定民法典的規(guī)范和制度的不同取向。[33]一旦缺乏了價(jià)值體系方面的考慮，就可能出現(xiàn)利益保護(hù)上的失衡和規(guī)則的相互沖突。如我國(guó)《合同法》第51條關(guān)于無(wú)權(quán)處分行為的效力規(guī)則，就與《物權(quán)法》第106條關(guān)于善意取得制度之間存在一定的沖突。如果無(wú)權(quán)處分合同無(wú)效，原權(quán)利人可能會(huì)行使所有物返還請(qǐng)求權(quán)，而如果適用善意取得制度，則第三人取得所有權(quán)，原權(quán)利人不能再請(qǐng)求所有物返還。所以，在民法典的編纂過程中，不僅僅是要確定所要保護(hù)的基本價(jià)值，更為重要的，是實(shí)現(xiàn)這些基本價(jià)值之間的平衡和兼顧，構(gòu)建一個(gè)和諧的價(jià)值體系。

（三）邏輯上的自足性

所謂邏輯上的自足性，是指民法典所包含的概念、規(guī)則、制度之間被某種嚴(yán)格的內(nèi)在邏輯加以組織和編排。羅馬法既已形成民法的邏輯性。羅馬法之所以對(duì)大陸法影響深遠(yuǎn)，是因?yàn)椤八蚴廊吮砻鳎圆煌褡寮捌洳煌l(fā)展階段都能夠接受的常識(shí)為基礎(chǔ)，建立一套法律體系是完全可能的”[34]。邏輯性是體系化的生命所在，也是體系的最直接表現(xiàn)，它也構(gòu)成法典的本質(zhì)特征。如果不具備邏輯性，則不可能稱為真正意義上的民法典。邏輯上的自足還表現(xiàn)在構(gòu)成民法典的各個(gè)具體制度自身可以形成一個(gè)一般與特殊、一般法與特別法的關(guān)系，例如，買賣合同相對(duì)于合同法總則是一個(gè)特別法，而合同法相對(duì)于債法而言是一個(gè)特別法，而債法相對(duì)于民法總則而言也是一個(gè)特別法。[35]在民法典中，總則與分則、分則的各項(xiàng)制度之間便具有這種邏輯性。此外，制度的一致還表現(xiàn)在整個(gè)宏觀結(jié)構(gòu)的邏輯性，其中包括了民法典與單行法之間的邏輯體系。邏輯性主要表現(xiàn)為：

第一，概念的邏輯性。這就是說，各種概念體系依照一定的邏輯被在法典中進(jìn)行規(guī)定，彼此形成邏輯上聯(lián)結(jié)的關(guān)系（例如一般—特殊關(guān)系）。以沃爾夫?yàn)榇淼母拍罘▽W(xué)家曾經(jīng)表示要建立一個(gè)概念的金字塔，這將概念的邏輯性推向了極端。但是不可否認(rèn)，概念的邏輯性也有助于維護(hù)法的安定性，這也是民法典所追求的重要目的之一。例如，以權(quán)利為例，首先要區(qū)分所謂公法上的權(quán)利和私法上的權(quán)利，而對(duì)私法上的權(quán)利要進(jìn)一步區(qū)分為人法中的權(quán)利、財(cái)產(chǎn)法中的權(quán)利等。在此之下，又要進(jìn)行進(jìn)一步的分類，例如財(cái)產(chǎn)法中的權(quán)利又要區(qū)分物權(quán)、債權(quán)等，而在物權(quán)中要進(jìn)一步區(qū)分為所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)等，這些權(quán)利在不同領(lǐng)域又可以進(jìn)一步區(qū)分。由此可見，權(quán)利本身已經(jīng)構(gòu)成了嚴(yán)密的概念體系。它們之間體現(xiàn)為一般和個(gè)別的關(guān)系。

第二，民法典的各項(xiàng)制度之間具有內(nèi)在的邏輯聯(lián)系。例如，有學(xué)者從意思表示出發(fā)，以之為中心來構(gòu)建民法典的體系，也有學(xué)者從民事權(quán)利或者從民事法律關(guān)系的角度出發(fā)探索民法典體系的邏輯性。無(wú)論采取哪一種模式，都旨在尋求民法典制度安排所遵循的內(nèi)在邏輯性。事實(shí)上，任何國(guó)家的民法典都必須追求各個(gè)制度之間的密切協(xié)調(diào)，合理的安排實(shí)現(xiàn)抽象與具體的結(jié)合，安排先后次序的邏輯排列。例如，民法的各個(gè)請(qǐng)求權(quán)形成了物上請(qǐng)求權(quán)、債權(quán)請(qǐng)求權(quán)、人格權(quán)請(qǐng)求權(quán)、繼承權(quán)請(qǐng)求權(quán)等周密的請(qǐng)求權(quán)體系，各請(qǐng)求權(quán)分工配合、協(xié)調(diào)一致，對(duì)民事權(quán)利進(jìn)行全面的保護(hù)。在此基礎(chǔ)上形成完整的系統(tǒng)，由此而形成周密、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹贫劝才?。[36]

第三，民法典的制度與單行法之間的邏輯聯(lián)系，包括民法典與單行的商事特別法、民法典與民事單行法之間，形成了和諧一致的邏輯整體。例如，民法典總則編與公司法、證券法之間，是一般法與特別法的關(guān)系。對(duì)于涉及調(diào)整平等主體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律，即使是在不同時(shí)期制定的，也應(yīng)當(dāng)保持協(xié)調(diào)一致，從而充分發(fā)揮法律的綜合調(diào)整合力。

（四）內(nèi)容上的全面性（completeness）

所謂內(nèi)容上的全面性，又稱為完備性（comprehensive），是指將同一領(lǐng)域同一性質(zhì)的法律規(guī)范，按照某種內(nèi)在的結(jié)構(gòu)和秩序整合在一起，能夠覆蓋社會(huì)生活的基本方面，對(duì)市民社會(huì)中需要法律調(diào)整的主要社會(huì)關(guān)系能夠提供基本的法律規(guī)則。[37]“法典編纂是一系統(tǒng)性的表述，是以綜合和科學(xué)方法，對(duì)特定國(guó)家內(nèi)一個(gè)或若干法律部門諸普遍和永久規(guī)則加以組織的整體?！盵38]如果規(guī)則不是系統(tǒng)全面的，而是殘缺不全、七零八落，就根本無(wú)法體系化。正是從這個(gè)意義上，法典化不同于一般的立法即在于法典“包含了各種有效的控制主體的法律規(guī)則的完整性、邏輯性、科學(xué)性”[39]。齊默曼（Zimmermann）認(rèn)為，全面性（comprehensive）是民法典的重要特點(diǎn)。[40]如果一部民事法律只調(diào)整部分內(nèi)容，則不能稱之為民法典。例如，《瑞士聯(lián)邦債務(wù)法》也具有體系化的特征，但是它不是一部民法典。在歷史上眾多的著名法典，例如《德國(guó)民法典》，就旨在追求全面性和完備性。法典通常涵蓋法律中一個(gè)廣闊的領(lǐng)域，但完備性并非意味著一部法典要事無(wú)巨細(xì)，都加以規(guī)定，也不是說必須包羅萬(wàn)象，預(yù)見一切。期望一部法典提供所有的規(guī)則是不現(xiàn)實(shí)的，法典的編纂者“并非所有的內(nèi)容都應(yīng)該予以吸收，只有那些適應(yīng)國(guó)家以及從而實(shí)現(xiàn)‘重要的內(nèi)容法典化’”[41]。

正是由于民法典體系化的上述特點(diǎn)，使民法典成為實(shí)現(xiàn)民事立法體系化的最佳途徑。事實(shí)上所有的“近代民法法系國(guó)家都是法典化的”[42]。法律匯編雖然簡(jiǎn)便，但其不能從根本上解決民事立法內(nèi)在體系和外在體系的構(gòu)建問題，所以，其最多在法官適用法律中發(fā)揮一定的“資訊集中”功能，但由于其沒有在根本上解決體系化的問題，也無(wú)法使法官真正按照體系化的法典為基礎(chǔ)，準(zhǔn)確適用法律。相對(duì)于法律匯編而言，由于民法典追求體系性，其編纂操作難度也更大。體系構(gòu)建既要考慮到體系所賴以立足的范式本身的正當(dāng)性、合理性，還需要考慮到這一基礎(chǔ)性范式本身的可操作性、可實(shí)現(xiàn)的程度。但這是一種根本上解決民事立法體系化的方式，所以即便民法典編纂工作困難重重，但其也應(yīng)當(dāng)是實(shí)現(xiàn)民事立法體系化的不二選擇。我們需要認(rèn)真研究法典體系化的內(nèi)在規(guī)律，找出體系化的基本特征，為民法典體系的建構(gòu)和內(nèi)容上的全面性尋找切實(shí)可行的途徑和辦法。

四、法典化與法律匯編相比具有明顯的優(yōu)越性

我們?yōu)槭裁匆叻ǖ浠牡缆罚蛔叻蓞R編的道路，根本的原因在于，法典化與法律匯編相比具有明顯的優(yōu)越性，但最大的優(yōu)越性在于，法典化的體系性較強(qiáng)，其不僅從根本上解決立法的體系性問題，而且可以為司法、法學(xué)教育等帶來極大的便利。因此，在大陸法國(guó)家，自18世紀(jì)法典化運(yùn)動(dòng)以來，法典化嘗試成為一種重要的法律潮流和現(xiàn)象，并極大地推進(jìn)了大陸法國(guó)家的民法體系化發(fā)展。19世紀(jì)歐洲出現(xiàn)的多個(gè)國(guó)家系統(tǒng)編纂民法典的現(xiàn)象，也被稱為“法典化運(yùn)動(dòng)”，這一現(xiàn)象正是反映了這一時(shí)代的法典編纂潮流。[43]據(jù)統(tǒng)計(jì)，現(xiàn)在世界上有113個(gè)國(guó)家頒行了民法典。[44]即使是二戰(zhàn)以后，法典編纂運(yùn)動(dòng)也沒有停止，許多國(guó)家和地區(qū)也在不斷編纂和修改民法典，如1960年的《埃塞俄比亞民法典》、1984年《秘魯民法典》、1995年的《俄羅斯聯(lián)邦民法典》、1998年的《土庫(kù)曼斯坦民法典》、2000年的《智利民法典》、2002年的《巴西新民法典》、2015年的《越南民法典》等，都是近幾十年來頒布的新的民法典，而且在一定程度上也反映了20世紀(jì)和21世紀(jì)的時(shí)代特征和時(shí)代精神。

在我國(guó)，之所以要堅(jiān)定不移地走法典化的道路，盡快推進(jìn)民法典的編纂，主要原因在于，法典化具有如下重要意義：

法典化將促進(jìn)民事立法的體系化。民法的法典化有助于實(shí)現(xiàn)民事立法外在規(guī)則體系的一致性、內(nèi)在價(jià)值體系的一致性、邏輯上的自足性以及內(nèi)容上的全面性，形成在特定價(jià)值指導(dǎo)下的統(tǒng)一法律術(shù)語(yǔ)、法律制度和法律規(guī)則，保持法律各部分內(nèi)容的相互協(xié)調(diào)和相互配合，形成嚴(yán)謹(jǐn)?shù)捏w系結(jié)構(gòu)。具體表現(xiàn)在：一是規(guī)則的體系性。這主要是就民法的外在體系而言，必須要保持規(guī)則的邏輯統(tǒng)一，消除不同法律規(guī)則之間的不協(xié)調(diào)、矛盾和沖突的現(xiàn)象。目前，由于缺乏一部民法典，各單行立法之間尚未形成完整的體系，法律規(guī)范之間重復(fù)甚至沖突的現(xiàn)象依然存在，從而影響了民事立法的有效實(shí)施。例如，《民法通則》和《合同法》關(guān)于欺詐、脅迫屬于導(dǎo)致合同無(wú)效還是可撤銷的事由等規(guī)定存在一定的沖突?！段餀?quán)法》和《擔(dān)保法》相互之間關(guān)于物的擔(dān)保的規(guī)定也極不一致。[45]法官面對(duì)相關(guān)的糾紛，常常遇到適用法律的困難。只有編纂民法典，才能盡可能消除這些不協(xié)調(diào)現(xiàn)象，增進(jìn)我國(guó)民商事立法的體系性。二是規(guī)則的完備性。民法典是社會(huì)生活的百科全書，涵蓋了社會(huì)生活的方方面面，民法典應(yīng)當(dāng)實(shí)現(xiàn)對(duì)社會(huì)生活全方位、多層次的調(diào)整。目前，雖然我國(guó)已經(jīng)頒行《民法通則》《合同法》《物權(quán)法》《侵權(quán)責(zé)任法》等重要的民事法律，基本涵蓋了社會(huì)生活的主要方面，但由于沒有民法典，許多社會(huì)生活領(lǐng)域仍然缺乏法律調(diào)整。例如，有關(guān)隱私、個(gè)人信息、信用等制度，仍然缺乏基本的規(guī)定，導(dǎo)致實(shí)踐中大量出現(xiàn)“人肉搜索”、信息泄露、性騷擾、非法跟蹤、非法窺探、濫用信用評(píng)價(jià)等行為。這就需要通過制定民法典完善相關(guān)領(lǐng)域的法律規(guī)則，建立完備的民事立法體系。三是價(jià)值的統(tǒng)一性。完備的法律規(guī)范體系應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一貫徹社會(huì)主義法治的基本價(jià)值，彰顯民法的私法自治和人文關(guān)懷理念。正如羅馬法諺所云：“立法理由不存在，法律也不應(yīng)存在。”我國(guó)現(xiàn)行立法中存在許多價(jià)值沖突現(xiàn)象。例如，《合同法》第51條與《物權(quán)法》第106條就發(fā)生了一定的沖突，因?yàn)椤逗贤ā返?1條強(qiáng)調(diào)對(duì)權(quán)利人的保護(hù)，而《物權(quán)法》第106條則強(qiáng)調(diào)對(duì)交易安全和交易相對(duì)人的保護(hù)，這就產(chǎn)生了法律價(jià)值理念之間的沖突，通過民法典編纂，就是要消除此種立法價(jià)值上的沖突。

法典化將極大地便利法官適用法律。一方面，從司法層面看，分散立法難以為民事活動(dòng)的當(dāng)事人和法官提供基本的法律規(guī)則和法律依據(jù)。在有民法典的國(guó)家，法官應(yīng)該主要依據(jù)民法典來處理案件和解決糾紛。而在沒有民法典的情況下，法官找法要么無(wú)所適從，要么十分隨意。迄今為止，我國(guó)已經(jīng)頒布了二百五十多部法律，其中一半左右是民商事法律。但并非所有法律都應(yīng)該成為裁判民商事案件的依據(jù)，在缺乏民法典的情形下，法官可以援引哪些法律規(guī)則作為裁判依據(jù)，成為經(jīng)常困擾法官的一大難題。更何況，一旦我國(guó)頒行新的民事法律，就要對(duì)之前許多的單行法規(guī)則進(jìn)行修改。據(jù)統(tǒng)計(jì)，僅《侵權(quán)責(zé)任法》就修改了十多部單行法有關(guān)侵權(quán)責(zé)任的規(guī)定，但因?yàn)樾鲁雠_(tái)的法律中并沒有明確指明其修改了哪些法律規(guī)定，這就給法官準(zhǔn)確適用法律帶來了很大的困難。[46]另一方面，司法解釋中的許多規(guī)定與我國(guó)現(xiàn)行立法規(guī)定并不一致。例如，《買賣合同司法解釋》關(guān)于無(wú)權(quán)處分合同的效力與《合同法》第51條的規(guī)定明顯不一致，實(shí)踐中經(jīng)常發(fā)生一方引用《合同法》、而另一方引用司法解釋規(guī)定的現(xiàn)象，這使法官在適用法律時(shí)無(wú)所適從。實(shí)踐中出現(xiàn)的“同案不同判、同法不同解”現(xiàn)象，許多都是因?yàn)榉ü龠x擇法條和裁判依據(jù)不同而引發(fā)的。還應(yīng)當(dāng)看到，法典化的一個(gè)重要優(yōu)勢(shì)在于“資訊集中”，法官一部法典在手，就基本可以找到裁判民事糾紛的所有規(guī)則，只要把一部法典真正學(xué)懂、弄通，就基本可以找到解決民事糾紛的規(guī)則。而且通過編纂民法典，還可以把修改、補(bǔ)充法律的情況都一覽無(wú)余地展現(xiàn)出來，這也有利于保障裁判的統(tǒng)一性。

法典化將有利于規(guī)范執(zhí)法行為。從執(zhí)法層面看，缺乏整合的民事單行立法造成了許多法律空白，這不利于規(guī)范行政權(quán)力。在我國(guó)，由于沒有民法典，許多重要民事關(guān)系的調(diào)整規(guī)則不能通過民事法律的方式表現(xiàn)出來，從而留下了法律調(diào)整的空白。這些法律空白一般是通過國(guó)務(wù)院各部委的規(guī)章及地方政府頒布的地方性規(guī)章予以填補(bǔ)的，而一些規(guī)章難免導(dǎo)致出現(xiàn)限制公民私權(quán)，或者變相擴(kuò)張行政權(quán)的現(xiàn)象。例如，僅房屋租售一項(xiàng)，就有房屋登記、期房買賣、登記備案、房屋租賃條例等行政法規(guī)。不少規(guī)定都極大地?cái)U(kuò)張了行政權(quán)力。而民法典則有利于規(guī)范行政權(quán)力：一方面，民法典作為基本的民事法律制度，一旦確立了公民的基本民事權(quán)利，就同時(shí)限定了行政權(quán)力的邊界；另一方面，民法典的制定，為權(quán)力清單的制定確立了法律基礎(chǔ)，有利于規(guī)范行政權(quán)力的行使。制定民法典，有助于制度的科學(xué)化，為良法善治奠定基礎(chǔ)。還要看到，民法典能夠認(rèn)知基本生活的規(guī)則，實(shí)現(xiàn)其“生活百科全書”的功能。[47]“法典還推進(jìn)了司法的可接近性，使規(guī)則的制造中心在數(shù)量上減少，避免了實(shí)在法中的空隙?！盵48]這都使得人們更容易了解法律，也有利于提高人們的權(quán)利觀念和權(quán)利意識(shí)，從而在一定程度上有利于規(guī)范執(zhí)法行為。

法典化有利于提升法學(xué)教育質(zhì)量。從法學(xué)教育層面來看，大陸法系許多國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)表明，法學(xué)教科書和教學(xué)的體例在相當(dāng)程度上就是民法典體例的展開。民法學(xué)之所以是一門科學(xué)，很大程度上是因?yàn)槠涓拍?、?guī)則、制度等形成了邏輯自洽的體系，民法學(xué)的內(nèi)容可以以體系的形式表現(xiàn)出來，在很大程度上又是奠基在民法典的基礎(chǔ)之上的。[49]在缺乏民法典的情形下，民法學(xué)的知識(shí)體系可能會(huì)欠缺體系性，就此而言，民法典在體系化方法的培育方面將具有主要的功用。它有助于使教育者形成體系化的教學(xué)內(nèi)容和教學(xué)方式，受教育者也可以在一個(gè)良好的體系框架下全面系統(tǒng)地掌握法律知識(shí)，降低教與學(xué)過程中的法律知識(shí)搜索和整理成本，對(duì)民法整個(gè)知識(shí)的掌握形成一種體系化的思維。[50]正如普赫塔（Pucheta）所指出的：“體系化的功能，不僅在于可對(duì)所擬處理的資料，獲得較好之鳥瞰，以及較佳之掌握的可能性，而且為確保所認(rèn)識(shí)之真知，體系化亦構(gòu)成其唯一的可能之途徑，蓋非經(jīng)體系化，不能科學(xué)地思考或處理問題，并檢證自思考或處理問題之經(jīng)驗(yàn)中，所取得的知識(shí)?！盵51]

民法典有助于培養(yǎng)法律人的專業(yè)知識(shí)體系和法律思維。法典構(gòu)成一個(gè)體系，一個(gè)整體，一個(gè)獨(dú)立和自足的空間。體系化有助于認(rèn)知民法中最基本的范疇。因?yàn)轶w系化首先要求法律人形成正確的法律思維模式，法律人正確的思維模式實(shí)際上就是體系化的思考模式，而法典的體系化對(duì)其大有助益。在大陸法系，法律思維的基本方法是演繹法，即通過三段論的邏輯過程，將抽象的法律規(guī)范運(yùn)用到作為小前提的法律事實(shí)中，從而得出法律結(jié)論。體系化有助于邏輯三段論思維方法的運(yùn)用。例如，總則、分則的體系結(jié)構(gòu)，就涉及一般法和特別法的相互關(guān)系問題。這樣一種體系結(jié)構(gòu)使民法典形成了一個(gè)從一般到具體、層層遞進(jìn)的邏輯體系。因此，總則的體系構(gòu)成本身有助于培養(yǎng)法律人歸納演繹、抽象思考方法的能力。[52]民法典本身就是體系化思維方式的結(jié)晶，而在民法典頒行以后，它反過來也可以促進(jìn)法律人體系化思維方式的形成。

應(yīng)當(dāng)看到，在法律匯編的模式下，只是將單行法按照一定的體系匯編在一起，此種模式實(shí)際上注重單行法的制定，而不是民法典的編纂，主張法律匯編的理由之一是，各單行法的制定程序簡(jiǎn)單、靈活簡(jiǎn)便，尤其是能夠使得民事立法依據(jù)社會(huì)生活需要及時(shí)進(jìn)行廢、立、改，筆者認(rèn)為，這一理由難以成立，不能據(jù)此認(rèn)為法律匯編就可以完全替代民法典。一方面，民法典本身可以通過設(shè)置一般條款、兜底條款等方式保持開放性，從而妥當(dāng)平衡法律的具體性與開放性的關(guān)系，為未來的發(fā)展預(yù)留空間。另一方面，民法典頒布后并非不易修改。應(yīng)當(dāng)看到，由于整個(gè)一部法典內(nèi)容龐雜，不可能為幾個(gè)條款，而將整個(gè)法典進(jìn)行修改，但如果某些條款確有修改的必要，完全可以將民法典各編單獨(dú)進(jìn)行修改，甚至也可以專門就某一或某幾個(gè)條款通過法律修改的程序予以修改。此外，在民法典通過后，更需要運(yùn)用法律解釋的方式，使得法典中抽象的條文在實(shí)踐中獲得具體適用，與實(shí)踐保持緊密的聯(lián)系，從而克服法典的滯后性，并能使法典保持長(zhǎng)盛不衰。

五、法典化需要保持民法典與單行法的有機(jī)統(tǒng)一

在法律匯編的模式下，只是將單行法進(jìn)行匯編、整理，而不是制定民法典，因而不涉及民法典與單行法之間的關(guān)系問題，但是在法典化的模式下，需要整合各個(gè)單行法的規(guī)則，而且在民法典之外，還會(huì)有其他的單行法規(guī)則調(diào)整民事法律關(guān)系，因而，如何處理民法典與單行法的相互關(guān)系，成為采納法典化模式所遇到的一大難題。近幾十年來，在歐洲出現(xiàn)了一股“去法典化”的思潮，就是因?yàn)閱涡蟹ê头ǖ渲g的矛盾所引發(fā)的現(xiàn)象。

所謂去法典化，是指因?yàn)閱涡蟹ù罅款C布，其所確立的規(guī)則和價(jià)值與民法典發(fā)生了一定的偏離，并使民法典有被邊緣化的危險(xiǎn)。去法典化現(xiàn)象使得民法典難以發(fā)揮中心作用?，F(xiàn)代社會(huì)節(jié)奏加快、發(fā)展迅速，僅僅一部民法典還不足以有效調(diào)整全部民事法律關(guān)系，并且民法典本身是對(duì)市民生活的高度抽象和概括，難以涵蓋所有生活現(xiàn)象，因而，以民法典為中心制定一系列單行法成為必要。例如，勞動(dòng)法、城市和農(nóng)業(yè)租賃、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、保險(xiǎn)、運(yùn)輸合同、競(jìng)爭(zhēng)法、壟斷以及消費(fèi)者保護(hù)等方面的立法。這些單行立法形成諸多的微系統(tǒng)（micro-system），它們具有自己獨(dú)特的價(jià)值、原則和自成一體的制度體系，與民法的價(jià)值、原則不完全符合。[53]由于在法典之外產(chǎn)生的大量特別法削弱了民法典的中心地位和基本價(jià)值，且這些特別法本身構(gòu)成了若干微系統(tǒng)（micro-systems），從而使民法典本身被邊緣化。早在1948年，法國(guó)學(xué)者里貝爾（Ripert）出版的《法律的衰落》中呼吁學(xué)界關(guān)注民法典之外特別法的大量增長(zhǎng)現(xiàn)象，但當(dāng)時(shí)并沒有受到學(xué)者們的關(guān)注。[54]直到1979年，意大利學(xué)者伊爾蒂（Irti）在書中提出“去法典化”的主張，去法典化現(xiàn)象才受到各方的矚目。伊爾蒂指出，去法典化是一種“逐漸把民法典掏空的立法活動(dòng)，通過一系列的立法活動(dòng)，在民法典之外調(diào)整民事關(guān)系，并提出一些新的原則。在民法典的周圍，涌現(xiàn)出一些‘民事微觀制度’”[55]。按照繆勒羅（Murillo）的看法，“民法法系和普通法系的比較法學(xué)者們都承認(rèn)，在民法法系內(nèi)部，出現(xiàn)的根本性變化是所謂去法典化、憲法化、超國(guó)家性立法以及再法典化”[56]。在我國(guó)，有學(xué)者認(rèn)為，伊爾蒂的民法典分解理論揭示了民事特別法不斷取代民法典的歷史趨勢(shì)。因此，我國(guó)未來民法典只應(yīng)規(guī)定民法的基本制度和指導(dǎo)原則，對(duì)各項(xiàng)民事制度的調(diào)整，應(yīng)當(dāng)交由民事特別法來完成，民法典的規(guī)定應(yīng)當(dāng)從數(shù)量向質(zhì)量轉(zhuǎn)化。[57]主要應(yīng)當(dāng)通過制定單行法的方式來實(shí)現(xiàn)民法的體系化，而不用通過法典化的方式來實(shí)現(xiàn)體系化。[58]應(yīng)當(dāng)說，這兩種觀點(diǎn)都注意到了民法典與民事單行法之間的矛盾，以及法典的功能在現(xiàn)代社會(huì)受到的更多挑戰(zhàn)，尤其是注意到了社會(huì)快速發(fā)展對(duì)民法典體系開放性的要求。

誠(chéng)然，現(xiàn)代社會(huì)生活紛繁蕪雜，一部法典所調(diào)整社會(huì)關(guān)系的范圍也是有限的。即便是制定民法典之后，其也不能成為調(diào)整民事法律關(guān)系的唯一法律淵源，而仍然需要單行法或者判例的補(bǔ)充和協(xié)調(diào)。[59]日本在明治維新后制定民法典時(shí)，就注意到這一問題。日本東京大學(xué)法學(xué)學(xué)士會(huì)發(fā)表的《關(guān)于法典編纂的意見書》解釋道：“因我國(guó)社會(huì)脫于封建舊制，于百事改觀之際，變遷不宜過急……若勉強(qiáng)完成民法，則恐有悖民俗，致使人民受法律繁雜之苦。所以不若以近日必要事務(wù)為限，以單行法加以規(guī)定，法典應(yīng)待民情風(fēng)俗穩(wěn)定時(shí)完成之?！盵60]這也說明了應(yīng)當(dāng)注重單行法，以適應(yīng)社會(huì)急劇變化的需要，也就是說，對(duì)于變動(dòng)性強(qiáng)的規(guī)則，不宜全部納入法典，而應(yīng)當(dāng)通過制定單行法進(jìn)行規(guī)定，從而保持法律開放性和對(duì)社會(huì)生活的適應(yīng)性。但這并不意味著法典生命力的終結(jié)，不能因?yàn)槿シǖ浠F(xiàn)象的產(chǎn)生而否定制定民法典的必要性。我們不能以民法已經(jīng)法典化國(guó)家的“去法典化”現(xiàn)象，來證成今日中國(guó)民法體系構(gòu)建中的路徑選擇問題，換言之，我們不能依靠零散的單行法來實(shí)現(xiàn)民法的體系化，[61]因?yàn)閱涡蟹ú痪哂行问揭恢滦?、價(jià)值統(tǒng)一性，在眾多的單行法的基礎(chǔ)上，很難自發(fā)地形成一個(gè)富有邏輯性的整體。

正是由于法律匯編存在上述不足，導(dǎo)致其不能擔(dān)當(dāng)我國(guó)民事體系化的重任，同時(shí)也意味著我國(guó)應(yīng)當(dāng)盡快制定出一部?jī)?nèi)容完備、體系合理的民法典，以解決單行法缺乏體系化所帶來的問題[62]。當(dāng)然，采納法典化模式，也應(yīng)當(dāng)妥善處理好民法典與單行法之間的相互關(guān)系，具體而言：

第一，在立法層面，一是要妥善處理單行法入典的問題。我國(guó)已經(jīng)頒布了大量的民事單行法，但并非所有的單行法都應(yīng)當(dāng)整體納入民法典，只有那些民事基本法律如《合同法》《物權(quán)法》《侵權(quán)責(zé)任法》《婚姻法》《繼承法》等，才應(yīng)當(dāng)整體納入民法典，而對(duì)于那些雖然在民事法律體系中居于重要地位，但因其調(diào)整的事項(xiàng)過于具體，或者規(guī)則過于細(xì)化、技術(shù)化等原因，暫時(shí)也不宜納入民法典，如《收養(yǎng)法》《著作權(quán)法》《商標(biāo)法》《專利法》等，應(yīng)當(dāng)將其作為民法典的特別法，保留其單行法地位，而不宜整體納入民法典。但是，在立法層面有必要協(xié)調(diào)好民法典與這些未入典的單行法之間的關(guān)系，民法典中有必要就這些單行法的共同性規(guī)則作出規(guī)定，涉及具體的問題可以設(shè)置引致條款，將其引致到單行法之中。另外，區(qū)分單行法的適用領(lǐng)域和民法典的適用領(lǐng)域，最為典型的就是合伙企業(yè)中的合伙協(xié)議和民法典的合伙協(xié)議，前者僅適用于組織性的合伙企業(yè)中的合伙合同，但是民法典中規(guī)定合伙合同更多著眼于不產(chǎn)生組織的合伙合同，更類似于民事合伙。二是要處理好民法典和傳統(tǒng)的商事特別法之間的關(guān)系。例如，我國(guó)已經(jīng)制定了《公司法》《保險(xiǎn)法》《企業(yè)破產(chǎn)法》《海商法》等單行法律，這些法律無(wú)法被納入民法典之中，應(yīng)當(dāng)保持其在民法典之外的相對(duì)獨(dú)立，這也就要求處理好民法典和這些商事單行法之間的關(guān)系。例如，《保險(xiǎn)法》中有關(guān)保險(xiǎn)合同的規(guī)定如何與《合同法》的規(guī)定協(xié)調(diào)，需要進(jìn)行體系上的整合。三是處理好民法典和主要具有行政管理性質(zhì)的單行法之間的關(guān)系。如《城市房地產(chǎn)管理法》《土地管理法》《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《產(chǎn)品質(zhì)量法》《食品安全法》等單行法也無(wú)法為民法典所吸納，但這些單行法中會(huì)大量包含民事法律規(guī)范，如《城市房地產(chǎn)管理法》中關(guān)于房屋買賣合同效力的規(guī)定，《土地管理法》中關(guān)于土地權(quán)屬的規(guī)定等均應(yīng)保持與民法典相關(guān)規(guī)定的協(xié)調(diào)。在民法典體系形成以后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)民法典的體系要求，確定配套的法律法規(guī)，從而充分實(shí)現(xiàn)民事立法的體系化。

第二，通過民法總則溝通民法典與民商事單行法的關(guān)系。我國(guó)實(shí)行民商合一，民商事立法只能采取一部總則，因此，各個(gè)單行法都是在民法總則的統(tǒng)率下形成一個(gè)整體。因而，民法總則不僅僅是民法典的總則，而且是所有民商事立法共通性、一般性的規(guī)則，其應(yīng)當(dāng)發(fā)揮溝通民法典與民商事單行法之間關(guān)系的作用。民法總則對(duì)各單行法的作用主要表現(xiàn)在兩點(diǎn)：一是民法總則的基本原則，如平等原則、自愿原則、誠(chéng)實(shí)信用原則、公平原則、綠色原則等，應(yīng)當(dāng)成為單行法遵循的基本原則，單行法不能違背這些基本原則。二是民法總則所確立的一些基本價(jià)值理念如保護(hù)交易安全、維護(hù)生態(tài)環(huán)境、禁止權(quán)利濫用、促進(jìn)物盡其用等，對(duì)單行法也具有重要的指導(dǎo)作用，這不僅體現(xiàn)在單行法的規(guī)則設(shè)計(jì)方面，也體現(xiàn)在單行法規(guī)則的解釋與適用方面。三是民法總則所確立的基本的規(guī)則、制度等，如民事主體、法律行為、代理、時(shí)效、民事責(zé)任等，對(duì)單行法的解釋與適用等，也具有重要作用，單行法的相關(guān)規(guī)則應(yīng)當(dāng)是民法總則這些規(guī)則、制度的具體展開，而不應(yīng)當(dāng)突破民法總則所預(yù)設(shè)的制度框架。

第三，從法律適用層面上，就民事裁判而言，法官找法的依據(jù)主要應(yīng)當(dāng)是民法典，而非單行法，換言之，法官應(yīng)當(dāng)首先在民法典中尋找法律依據(jù)，這也是法典中心主義的體現(xiàn)。但在具體適用時(shí)，還應(yīng)當(dāng)具體考慮各種特殊的情形。一方面，需要區(qū)分民法典與單行法的法律位階，如果單行法和民法典屬于同一位階，如果不涉及新法與舊法的關(guān)系問題，則單行法的規(guī)則應(yīng)當(dāng)屬于特別法，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用；但如果民法典與單行法屬于不同位階，民法典與單行法屬于上位法與下位法的關(guān)系，則應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用民法典的規(guī)則。需要指出的是，即使在同一位階，也會(huì)出現(xiàn)新法修改舊法的情形，如果民法典的相關(guān)規(guī)則已經(jīng)修改了單行法的規(guī)定，則應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用民法典的規(guī)則，而非單行法的規(guī)則。另一方面，民法典的規(guī)則對(duì)單行法規(guī)則的適用應(yīng)當(dāng)具有指導(dǎo)作用。在法律適用中，民法典的原則、理念等，對(duì)單行法的適用具有指導(dǎo)意義。尤其是，法官在具體適用單行法的規(guī)則時(shí)，應(yīng)當(dāng)在民法典規(guī)則的指導(dǎo)下進(jìn)行。

六、結(jié)語(yǔ)

比較民法法典化與法律匯編之異同可以看出，法典化相較于法律匯編具有不可替代的優(yōu)勢(shì)。法律匯編雖然也是民法體系化的一種方式，但是其本質(zhì)上和法典編纂仍然存在性質(zhì)上的差異。編纂民法典絕不僅僅只是“編”，而更應(yīng)當(dāng)重視“纂”。所謂“纂”就是要對(duì)既有法律規(guī)則進(jìn)行適應(yīng)社會(huì)變化的修改、補(bǔ)充與完善。“只編不纂”就不是法典化，而只不過是法律匯編。但“纂”也并不意味著推倒重來，而是要將現(xiàn)有的民事立法體系化，尤其是要根據(jù)民法典的邏輯體系和價(jià)值體系，對(duì)納入民法典中的單行法律進(jìn)行必要的修改和補(bǔ)充，真正使要制定的民法典成為一部立足于中國(guó)國(guó)情、面向21世紀(jì)的科學(xué)的、邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、體系完整的民法典。