劉調(diào)霞

(甘肅政法大學(xué) 絲路法學(xué)院,甘肅 蘭州 730070)

一、生態(tài)文明法治

(一)生態(tài)文明與生態(tài)文化

生態(tài)文化是生態(tài)文明的重要方面，對生態(tài)文明建設(shè)有很大的作用，生態(tài)文明是主導(dǎo)，是社會主義發(fā)展的方向盤，唯有掌握好方向盤，生態(tài)文化建設(shè)才會越來越好。從細(xì)節(jié)著手，綠色消費(fèi)、綠色出行、綠色觀念等覺悟都是生態(tài)文化在實(shí)際生活里的寫照。沒有生態(tài)文化的生態(tài)文明就像一個得了軟骨病的小孩，不能正常奔跑前行。然而現(xiàn)在，這類現(xiàn)象卻到處都是。最為典型的就是2017年發(fā)生的甘肅祁連山系列環(huán)境污染事件，生態(tài)文化的缺失導(dǎo)致了生態(tài)被破壞的悲劇，如果僅僅靠政府的政策性方法只是杯水車薪，所以需要正確處理生態(tài)文化和生態(tài)文明的關(guān)系，發(fā)展過程中二者兼顧，這樣人類文明才會更進(jìn)一步。

人類的生產(chǎn)生活過程，自然也是一個物質(zhì)轉(zhuǎn)換的過程。然而在轉(zhuǎn)換的過程中會產(chǎn)生一些廢物，這些廢物的消解需要一定的時間，才能使其恢復(fù)到原來的狀態(tài)，但是這個時間取決于物質(zhì)與能量彼此間的作用，以及它們之間轉(zhuǎn)換所需要的時間，我們暫且稱為“生態(tài)時間”。人類在利用自然的過程中，開采資源的時間是及其短暫的，而且開采資源的數(shù)量也很小，但是大自然的自我恢復(fù)時間卻很漫長，人類在與自然相處的過程中，處于相對主動的地位，可以通過控制開采量，開采方式等來控制環(huán)境污染，從而實(shí)現(xiàn)與大自然的相協(xié)調(diào)、相適應(yīng)。生態(tài)文明是人類在發(fā)展過程中擇優(yōu)選擇的結(jié)果，意味著人類文明的發(fā)展進(jìn)入到了一個新高度。

(二)生態(tài)文明與環(huán)境法治建設(shè)

生態(tài)文明為環(huán)境法治提供了思想指引作用，生態(tài)文明對我國法治建設(shè)的影響是長久性的，而且主要體現(xiàn)在法治建設(shè)生態(tài)化方面。我國的環(huán)境法治建設(shè)要遵守基本的自然、社會規(guī)律，堅(jiān)持基本的環(huán)境價值觀，促進(jìn)環(huán)境公平正義、人與自然和諧。[1]生態(tài)文明對我國建設(shè)資源節(jié)約型社會和環(huán)境友好型社會具有重要的促進(jìn)作用，只有通過生態(tài)文明建設(shè)，才能形成良好的生態(tài)倫理和環(huán)境道德，并制定出先進(jìn)的環(huán)保法律制度。

環(huán)境法治保證生態(tài)文明，生態(tài)文明靠環(huán)境法治維護(hù)。環(huán)境法治建設(shè)的成就關(guān)系到生態(tài)文明的實(shí)現(xiàn)與否。完善的法律體系是和諧社會的保證。人類的不合理開發(fā)利用自然，一定會造成社會的不和諧。社會一旦無序，就不會有和諧可言。祁連山系列環(huán)境污染案暴露出來的問題主要有違法違規(guī)開采礦產(chǎn)資源，長期的大規(guī)模開采造成了植被破壞，水土流失、地表塌陷等生態(tài)環(huán)境問題；在水電設(shè)施的建設(shè)運(yùn)行中，存在把關(guān)不嚴(yán)格，睜一只眼閉一只眼的現(xiàn)象，而且對生態(tài)水流量考慮不足，導(dǎo)致下游地區(qū)缺水，水生態(tài)被嚴(yán)重破壞；部分企業(yè)環(huán)保工作不到位，在排污等環(huán)節(jié)偷工減料，違法違規(guī)操作現(xiàn)象頻發(fā)；上級對生態(tài)環(huán)境問題整改不力，只做表面功夫，不能究其根源解決實(shí)際問題等，這些都是造成社會秩序混亂的原因。生態(tài)法治，既需要鞏固好現(xiàn)有生態(tài)文明建設(shè)成果，也要為生態(tài)文明長久、高效的發(fā)展提供條件。

二、法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析

(一)法經(jīng)濟(jì)學(xué)的價值觀

公正和效力的矛盾貫穿于我們?nèi)祟惢顒拥氖冀K，是社會歷史領(lǐng)域所有價值目標(biāo)體系的基本矛盾。法律史的研究已經(jīng)證明，法律的產(chǎn)生，是同建立在社會生產(chǎn)方式之上的人們的公正觀、公正感以及人們對公正的需求相關(guān)聯(lián)的。

法經(jīng)濟(jì)學(xué)價值觀要求法律在順應(yīng)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)律的同時，也要符合已有的價值取向。因此，立足于中國特色社會主義法律體系建構(gòu)的視角，實(shí)現(xiàn)法律公正、公平，公正、公平是評價法律效率的基本標(biāo)尺。法律體系的核心目標(biāo)是追求公正和效率，追求實(shí)體公正和程序正當(dāng)。

(二)法律的成本收益理論

成本是經(jīng)濟(jì)學(xué)里的重要概念之一，通常指一定時期內(nèi)生產(chǎn)一定數(shù)量的產(chǎn)品對全部生產(chǎn)要素的總支出，強(qiáng)調(diào)的是用“機(jī)會成本”的概念來衡量生產(chǎn)成本，法律作為由國家所提供的一種公共物品，其創(chuàng)新與提供的過程中必然要支付必要的費(fèi)用。法律成本包括顯性和隱性兩部分，“天下熙熙，皆為利來；天下攘攘，皆為利往?！痹诖艘饬x上，法律通過對權(quán)利、利益、義務(wù)、責(zé)任等的合理配置，讓人們獲得一種彼此平衡的利益。對法律收益進(jìn)行分析的目的就是讓個人的經(jīng)濟(jì)行為與自己的預(yù)期收益相吻合，又不會違背社會整體資源的配置。

祁連山環(huán)境污染不僅給個人帶來損害，也會給社會帶來危害。面對污染企業(yè)的污染行為，即使制定了相關(guān)的排污標(biāo)準(zhǔn)，但如果任由污染制造者排放污染而不付費(fèi)，則仍然會導(dǎo)致污染水平超過社會最優(yōu)水平。征收排污費(fèi)是進(jìn)一步的管制方式，迫使污染者把污染行為外部性內(nèi)部化。例如,假設(shè)排污者每年給社會帶來的損失是90萬元，就對其征收90萬元的排污費(fèi)，即按照實(shí)際排放的污染量進(jìn)行評估并收取排污費(fèi)。這種做法最大的好處就是能夠給予排污者以減少污染的激勵，促使其在技術(shù)許可的條件下投入最優(yōu)的預(yù)防成本更新生產(chǎn)技術(shù)、工藝減少污染。我國現(xiàn)在實(shí)行的是排污收費(fèi)制度，但是排污制度要求有較高的信息成本和監(jiān)管成本，為了使其很好的發(fā)揮作用，必須加大對環(huán)境保護(hù)機(jī)構(gòu)的投入力度。

排污權(quán)交易也是一種應(yīng)對環(huán)境污染的管制辦法，它的核心是通過市場機(jī)制來控制污染，任何的企業(yè)排污都得經(jīng)過政府的排污許可，否則禁止排污。對于在生態(tài)保護(hù)區(qū)內(nèi)的企業(yè)允許其進(jìn)行排污權(quán)的交易，政府在頒發(fā)許可之前，根據(jù)環(huán)評的結(jié)果制定出一個社會最優(yōu)的污染總量，然后根據(jù)這個最優(yōu)污染總量來規(guī)定企業(yè)的排污量。假如部分企業(yè)的排污量沒有用完，就可以拿到市場上去出售，其他需要的企業(yè)也可以進(jìn)行購買排污許可，擴(kuò)大自己的生產(chǎn)規(guī)模。在這一制度之下，政府可以根據(jù)社會邊際成本和邊際收益相等的原則確定本地區(qū)的一個最優(yōu)排污范圍，達(dá)到控制社會污染總量的效果。利用這一制度能夠?qū)崿F(xiàn)以最低的成本發(fā)揮出污染總量減少的效果。在生態(tài)系統(tǒng)比較脆弱的祁連山地區(qū)，政府要做的是結(jié)合本地實(shí)際情況，在上位法授權(quán)的范圍內(nèi)，考慮環(huán)境成本、環(huán)境生產(chǎn)力等各種因素，擇優(yōu)選擇更適合本地區(qū)的生態(tài)保護(hù)方法，以達(dá)治理環(huán)境污染的目的。

三、經(jīng)濟(jì)學(xué)視野下的生態(tài)文明

(一)生態(tài)文明與法治文明的融合

生態(tài)文明的大背景中形成的法治文明，展現(xiàn)出了生態(tài)化的噱頭，生態(tài)文明對我國法治建設(shè)的影響是長久穩(wěn)定的，是循序漸進(jìn)的，根本性的，并且對法治文明建設(shè)提出了“人與自然和諧友好共處”的要求，自然是根，人與自然和人與人的和睦是魂。[2]對于生態(tài)文明與法治文明二者的融合，從理論上而言，就是要構(gòu)建融合的理論范式、理論定位和理論框架。

文明的發(fā)展過程本身就帶有不斷融合的色彩。生態(tài)文明和法治文明之間的融合也是這樣的一個過程。生態(tài)法治文明可以被看作是法治文明的生態(tài)化和生態(tài)文明的法治化的結(jié)合。生態(tài)法治文明是生態(tài)文明與法治文明融合之后的新發(fā)展思想理論，而生態(tài)文明與法治文明融合的理論定位可以概括為：法治文明的新類型、生態(tài)文明的重要組成部分、中國特色社會主義法治的發(fā)展方向。我國在法治文明建設(shè)進(jìn)程中避免或減少環(huán)境問題、資源問題等現(xiàn)代性的問題。在生態(tài)社會主義的轉(zhuǎn)型過程中推進(jìn)生態(tài)法治文明的建設(shè)，當(dāng)然生態(tài)文明與法治文明融合也必須放在一個體系架構(gòu)內(nèi)進(jìn)行研究論證。通過祁連山環(huán)境污染事件我們需要警惕，我國現(xiàn)行的環(huán)境法律制度對生態(tài)利益的保障僅僅停留在預(yù)防性制度、命令性管制、以及市場交易型制度等等，而對生態(tài)利益的整體關(guān)照不夠，存在著“頭痛醫(yī)頭腳痛醫(yī)腳”的傾向，所以，需要立足現(xiàn)有的理論基礎(chǔ)，建設(shè)生態(tài)文明的有效供應(yīng)體系，明確具體環(huán)境責(zé)任承擔(dān)制度等，來共推生態(tài)法治文明的進(jìn)步。

(二)生態(tài)環(huán)境法治建設(shè)的理念——可持續(xù)發(fā)展

和諧社會是一個動態(tài)的發(fā)展社會，今天的社會已經(jīng)變成了一個利益多元的時代，不同利益的追求者也會選擇合法的路徑來謀求自我利益的最大極限，但不可否認(rèn)這是一個社會發(fā)展到一定文明程度的一種特殊體現(xiàn)，但如果不同利益競爭者之間缺少一個正常公平競爭的平臺，那么社會同樣也會陷入混亂的狀態(tài)。當(dāng)代以來，由于歷史、地理環(huán)境、人文傳統(tǒng)、國家政策等多方面因素的影響，東西部地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的不平衡性逐漸成為影響中國和諧社會的因素之一。在建設(shè)美麗中國的號召之下，環(huán)境生態(tài)被高度重視起來。甘肅祁連山國家級自然保護(hù)區(qū)是西部重要的生態(tài)保護(hù)屏障，但經(jīng)過長期非持續(xù)性、掠奪式的違法開發(fā)利用，祁連山保護(hù)區(qū)的環(huán)境與自然資源破壞嚴(yán)重，生態(tài)環(huán)境日益惡化，主要表現(xiàn)為：(1)水土流失嚴(yán)重；(2)土地荒漠化加??；(3)水資源匱乏，水生態(tài)平衡；(4)植被覆蓋率降低，質(zhì)量和功能下降；(5)環(huán)境污染嚴(yán)重；(6)生物多樣性受到威脅。造成這些問題加劇，環(huán)境法治在西部地區(qū)不完善的障礙主要是西部地區(qū)法律文化的地緣上的特殊性，導(dǎo)致法治的總水平比較低，西部地處偏遠(yuǎn)，生活方式保守，現(xiàn)代法律文化因子稀薄，而且目前的環(huán)境法律還不能很好的適應(yīng)西部生態(tài)環(huán)境保護(hù)和社會發(fā)展的需要。

“人類利益中心主義”的傳統(tǒng)環(huán)境價值觀催生了如今的環(huán)境問題，人們在傳統(tǒng)的環(huán)境價值觀和發(fā)展觀的指導(dǎo)下，錯誤地處理了人與自然的關(guān)系，面對生態(tài)危機(jī)和自身發(fā)展的環(huán)境問題，人類不得不對長期以來的環(huán)境發(fā)展觀念和經(jīng)濟(jì)增長方式進(jìn)行反思，在1987年聯(lián)合國環(huán)境與發(fā)展委員會首次提出了“可持續(xù)發(fā)展”的概念?，F(xiàn)代環(huán)境法治應(yīng)保持的基本理念是：在可持續(xù)發(fā)展思想的指引下，保障人類的利益，實(shí)現(xiàn)人與自然的和諧共生。

祁連山地區(qū)的生態(tài)破壞，需要我們具體問題具體分析，加快祁連山生態(tài)文明建設(shè)的可持續(xù)發(fā)展，加強(qiáng)宣傳，強(qiáng)化祁連山人民對生態(tài)保護(hù)重要性的認(rèn)識；要完善管理體制，在原有管理體制的基礎(chǔ)上，改進(jìn)不足，揚(yáng)長避短，強(qiáng)化管理體制創(chuàng)新；針對當(dāng)前祁連山的生態(tài)環(huán)境破壞的實(shí)際情況，加大修復(fù)力度，對生態(tài)補(bǔ)償機(jī)制進(jìn)行完善；培養(yǎng)多種經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式，擴(kuò)大當(dāng)?shù)厝嗣竦氖杖雭碓础?/p>

四、生態(tài)文明法治的完善

(一)差別生態(tài)責(zé)任

隨著我國工業(yè)化的加快，人口、資源與環(huán)境之間的關(guān)系越來越緊張，水污染、大氣污染、土壤污染等環(huán)境資源問題不斷涌現(xiàn)，環(huán)境資源問題作為經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展的副產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)由誰來買單呢？根據(jù)污染者治理、破壞者修復(fù)的原則，存在明確的環(huán)境資源利益的受益者或整合破壞者之時，依據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)可以責(zé)成具體的單位或個人承擔(dān)相應(yīng)的生態(tài)補(bǔ)償或者恢復(fù)責(zé)任。但是當(dāng)出現(xiàn)主體不明確時，由誰來承擔(dān)責(zé)任呢？根據(jù)共同但有區(qū)別的原則來承擔(dān)責(zé)任。而這一點(diǎn)也體現(xiàn)在我國的環(huán)境政策中，比如《國家環(huán)境保護(hù)“十二五”規(guī)劃》中明確提出差別生態(tài)責(zé)任理念。差別生態(tài)責(zé)任的正當(dāng)性來源于生態(tài)正義，首先，生態(tài)正義要求生態(tài)行為的外部性內(nèi)部化，其次，源于生態(tài)系統(tǒng)自身的客觀價值，生態(tài)系統(tǒng)的利用者理應(yīng)根據(jù)其利用程度支付一定的費(fèi)用，同時，生態(tài)破壞力和現(xiàn)實(shí)貢獻(xiàn)力的不同是差別生態(tài)責(zé)任的歷史和現(xiàn)實(shí)依據(jù)。因此管理者、受益者、利用者、破壞者以及政府不同主體間承擔(dān)的責(zé)任呈現(xiàn)出差別化，城鄉(xiāng)、東西部等不同區(qū)域間在有差別的基礎(chǔ)上相互合作，共同應(yīng)對生態(tài)危機(jī)，采取有效的措施來努力改善地區(qū)生態(tài)環(huán)境，推進(jìn)生態(tài)文明的建設(shè)步伐，爭取實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的目標(biāo)。

(二)生態(tài)補(bǔ)償機(jī)制

在行為主體的合法行為給自然環(huán)境帶來損害時，要求進(jìn)行一種所謂的生態(tài)補(bǔ)償。[3]通過對差別生態(tài)責(zé)任現(xiàn)行法的檢視，發(fā)現(xiàn)我國已有生態(tài)補(bǔ)償法律制度存在著法律制度供給不足、法律法規(guī)缺位的現(xiàn)象，而且還存在著在補(bǔ)償方式上過于依賴政府的公共支付手段，而較少運(yùn)用市場工具的問題。生態(tài)服務(wù)補(bǔ)償是一項(xiàng)側(cè)重于實(shí)現(xiàn)人與自然之間的和諧的法律制度，人類源于自然界，又被自然界哺育成長，人與自然之間的關(guān)系直接影響人類的生存和發(fā)展，完善生態(tài)補(bǔ)償責(zé)任的法律，并在法律中體現(xiàn)出生態(tài)的可持續(xù)性、社會公正、代際公正以及受益者補(bǔ)償原則，完善生態(tài)資本和自然資源的產(chǎn)權(quán)制度，建立生態(tài)資本和自然資源價值評估標(biāo)準(zhǔn)，構(gòu)建生態(tài)補(bǔ)償法律體系。目前我國的生態(tài)補(bǔ)償?shù)闹黧w僅僅局限于政府，未來還需要進(jìn)一步發(fā)揮市場的作用，推動市場化的生態(tài)補(bǔ)償機(jī)制的建設(shè)。因此，在生態(tài)補(bǔ)償機(jī)制的改進(jìn)過程中，我們應(yīng)在現(xiàn)有補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上有所提高，實(shí)行分類補(bǔ)償?shù)霓k法；加大對于生態(tài)補(bǔ)償成果的監(jiān)管，建立生態(tài)成果保護(hù)的長效機(jī)制，并對生態(tài)保護(hù)地區(qū)實(shí)施適當(dāng)?shù)漠a(chǎn)業(yè)寬松政策和扶持政策；加大對當(dāng)?shù)剞r(nóng)民的技能培訓(xùn)，提高農(nóng)民收入，轉(zhuǎn)變經(jīng)濟(jì)增長的方式，加大對后續(xù)產(chǎn)業(yè)的投資，要重視后續(xù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，把它和生態(tài)補(bǔ)償放在同樣的高度，從政策、資金上大力支持；在生態(tài)脆弱地區(qū)，積極主動開展生態(tài)移民舉措，減少生態(tài)脆弱地區(qū)的環(huán)境承載力，釋放環(huán)境壓力。

(三)政府生態(tài)環(huán)境治理責(zé)任的完善

生態(tài)環(huán)境保護(hù)的主要主體是政府，生態(tài)環(huán)境的惡化和污染雖然不是政府行為直接導(dǎo)致的，卻也是與政府行為有直接的關(guān)系。從祁連山系列環(huán)境污染事件中透露出來的政府不作為、亂作為等行為是環(huán)境污染問題的主要原因所在。因此，加強(qiáng)政府生態(tài)治理的責(zé)任是很有必要的。政府生態(tài)環(huán)境責(zé)任的核心是問責(zé)制度的構(gòu)建和完善，因?yàn)檎枪珯?quán)力的代表，對其是否依法履行職責(zé)進(jìn)行問責(zé)是有一定難度的，所以從內(nèi)部和外部，權(quán)力和非權(quán)力等多個方面構(gòu)建和完善立體的問責(zé)制是有必要的，也是可行的。具體措施有：(1)建立健全行政機(jī)關(guān)問責(zé)制，建立政府環(huán)境審計(jì)，對環(huán)保投入進(jìn)行監(jiān)督；完善和強(qiáng)化環(huán)保職能部門的問責(zé)制，把環(huán)保職能部門的監(jiān)督與監(jiān)察部門監(jiān)督結(jié)合起來。(2)建立健全司法機(jī)關(guān)問責(zé)制，可訴性是現(xiàn)代法治國家的法律應(yīng)有的特性。如果純粹的強(qiáng)調(diào)法律的強(qiáng)制性，政府決策的錯誤和政府部門的人員的貪腐行為就會蔓延，就難以將這種行為置于法律的有效監(jiān)督下。需要擴(kuò)大受理案件的范圍，增加訴訟類型。(3)建立健全立法機(jī)關(guān)問責(zé)制，立法機(jī)關(guān)的問責(zé)制具有高度的權(quán)威性和較強(qiáng)的主動性，其作用是其他問責(zé)方式可以取代的，要設(shè)立一個專門的立法機(jī)構(gòu)進(jìn)行問責(zé)，并且采取多樣化的問責(zé)方式。