李麗

（北京市國(guó)聯(lián)律師事務(wù)所合伙人律師，北京 100000）

筆者經(jīng)常會(huì)遇到混凝土企業(yè)的咨詢(xún)：我公司確實(shí)向某工程供應(yīng)了混凝土，但業(yè)務(wù)是由中間人介紹而來(lái)，我們未與承包工程的公司簽合同，或者合同上只有簽名未蓋章，這樣的欠款能起訴嗎？我們應(yīng)該以公司為被告還是以介紹人為被告？

其實(shí)這是如何認(rèn)定混凝土買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系的問(wèn)題?；炷疗髽I(yè)作為原告將被告訴至法院，要求支付混凝土貨款，法院首先要查的是原、被告之間是否存在混凝土買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系，有合同關(guān)系才有可能判令被告支付貨款，無(wú)合同關(guān)系原告的訴訟請(qǐng)求就會(huì)被駁回。從實(shí)踐中大量案例中，筆者總結(jié)了法院認(rèn)定混凝土買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系的一般規(guī)則：

一、混凝土買(mǎi)賣(mài)合同上蓋有被告印章，只要被告認(rèn)可印章的真實(shí)性，原告對(duì)于合同關(guān)系成立并生效的舉證義務(wù)即完成，法院通常據(jù)此認(rèn)定原、被告間的買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系成立，判令由被告承擔(dān)付款責(zé)任。實(shí)踐中被告常常提出以下兩種抗辯理由：

1、被告承認(rèn)混凝土買(mǎi)賣(mài)合同上的印章是真實(shí)的，但辯稱(chēng)其與實(shí)際施工人系掛靠關(guān)系、承包關(guān)系，主張應(yīng)由實(shí)際施工人承擔(dān)民事責(zé)任（有的確實(shí)簽有掛靠的協(xié)議、承包協(xié)議），或辯稱(chēng)自己不是工程承包方、不知情。對(duì)此，根據(jù)合同相對(duì)性原則，即便存在掛靠和承包關(guān)系，也不能對(duì)抗第三人即混凝土企業(yè)。如果被告主張合同未生效或生效后合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷(xiāo)，均應(yīng)由被告承擔(dān)舉證責(zé)任。

2、被告不認(rèn)可合同上印章的真實(shí)性，但是經(jīng)過(guò)司法鑒定，確認(rèn)混凝土買(mǎi)賣(mài)合同上被告的印章與該公司在公安機(jī)關(guān)備案的印鑒卡上的印章是同一枚。對(duì)此，根據(jù)合同相對(duì)性原則，由被告承擔(dān)付款責(zé)任。如果被告不認(rèn)可印章的真實(shí)性又不提出司法鑒定申請(qǐng)，不利后果由被告承擔(dān)，法院仍然會(huì)判令被告承擔(dān)付款責(zé)任。

二、混凝土買(mǎi)賣(mài)合同上雖無(wú)被告印章，但有被告法定代表人的簽名，可以據(jù)此認(rèn)定原、被告間的買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系成立。法定代表人是依法定程序產(chǎn)生，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，法定代表人的行為應(yīng)由法人承擔(dān)責(zé)任。除法定代表人簽名外，實(shí)踐中亦有案例，法院通過(guò)合同中有被告經(jīng)工商登記的分公司負(fù)責(zé)人簽名的事實(shí)，認(rèn)定合同關(guān)系成立，判令由被告承擔(dān)付款責(zé)任。

三、混凝土買(mǎi)賣(mài)合同上雖無(wú)被告印章、也無(wú)法定代表人簽名，但合同上有被告授權(quán)委托的代理人簽名，可以據(jù)此認(rèn)定原、被告間的買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系成立。當(dāng)然，原告須持有被告授權(quán)委托此代理人的有效授權(quán)委托書(shū)，授權(quán)委托書(shū)中載明的委托事項(xiàng)、權(quán)限與工程事實(shí)情況相印證，授權(quán)委托書(shū)上有被告的印章。委托代理人簽名的合同、結(jié)算單或小票等法律后果應(yīng)由被代理人承擔(dān)。

四、混凝土買(mǎi)賣(mài)合同上無(wú)被告印章、無(wú)法定代表人簽名、無(wú)委托代理人簽名，即無(wú)生效的買(mǎi)賣(mài)合同來(lái)證明原、被告間買(mǎi)賣(mài)關(guān)系成立，且被告辯稱(chēng)非工程承包人、不知情。在這種情況下，原告須提供其他證據(jù)證明原、被告之間就買(mǎi)賣(mài)混凝土達(dá)成合意，常見(jiàn)的證據(jù)包括：

1、被告高管、項(xiàng)目公司負(fù)責(zé)人等簽名的合同、結(jié)算單、函件等證據(jù)。雖無(wú)有效的授權(quán)委托書(shū)，但如果這些人的身份可以被證實(shí)，他們簽名的行為也很可能被認(rèn)定是職務(wù)行為，構(gòu)成表見(jiàn)代理，并進(jìn)而確認(rèn)原、被告之間具有買(mǎi)賣(mài)合意。所謂表見(jiàn)代理，是指行為人雖無(wú)代理權(quán)，但由于本人的行為，造成了足以使善意第三人相信其有代理權(quán)的表象，而與善意第三人進(jìn)行的、由本人承擔(dān)法律后果的代理行為。

2、能反映工程事實(shí)情況的資料。如工程中標(biāo)信息，施工圍擋、項(xiàng)目部辦公環(huán)境照片，被告公司對(duì)項(xiàng)目管理人員的任命書(shū)，公司發(fā)的勞動(dòng)競(jìng)賽文件等，通過(guò)這些證據(jù)使法官對(duì)于工程與被告的聯(lián)系形成內(nèi)心確信。

3、能反映原、被告之間混凝土買(mǎi)賣(mài)合意達(dá)成、履行情況的資料。如業(yè)務(wù)聯(lián)系人確切的身份信息、微信聊天記錄、混凝土發(fā)貨指令、已支付貨款的付款人信息、混凝土技術(shù)資料交接手續(xù)等，通過(guò)這些證據(jù)使法官對(duì)于雙方混凝土買(mǎi)賣(mài)合意已達(dá)成并履行形成內(nèi)心確信。

民事案件適用高度蓋然性證明標(biāo)準(zhǔn)，即在全案證據(jù)對(duì)待證事實(shí)的證明無(wú)法充分確鑿的情況下，只要一方當(dāng)事人的證據(jù)能證明待證事實(shí)的發(fā)生具有高度蓋然性，人民法院即可對(duì)該事實(shí)予以認(rèn)定。所以，即便沒(méi)有生效的買(mǎi)賣(mài)合同，原告能提供以上幾方面證據(jù)來(lái)證明買(mǎi)方與賣(mài)方達(dá)成并履行了合意，仍有較大的勝訴可能性。

其實(shí)實(shí)踐中經(jīng)常有公司私刻數(shù)枚印章方便使用，有時(shí)還默許掛靠人私刻印章使用，但這些都未備案，所以在訴訟中出現(xiàn)合同上的印章與被告在公安機(jī)關(guān)備案的印鑒卡上的印章不是同一枚印章的鑒定結(jié)論也不足為奇。在簽訂合同的時(shí)候，混凝土企業(yè)對(duì)于對(duì)方的印章確實(shí)須盡審查義務(wù)，但是這種審查的目的是要確定相應(yīng)意思表示為特定交易對(duì)方的真實(shí)意思表示，而不是確保交易對(duì)方簽名或蓋章的絕對(duì)真實(shí)。否則會(huì)極大的增加交易成本，不符合商事活動(dòng)的便捷要求。這樣的合同在履行過(guò)程中一定會(huì)有異狀，混凝土企業(yè)業(yè)應(yīng)該能及時(shí)發(fā)現(xiàn)，提早準(zhǔn)備。

五、如果混凝土買(mǎi)賣(mài)合同上無(wú)公司被告的印章、法定代表人簽名，無(wú)委托代理人簽名，只有一個(gè)或數(shù)個(gè)自然人簽名，原告也無(wú)法提供證據(jù)證明原告與公司被告間的買(mǎi)賣(mài)合意，這種情況下法院很難判令公司被告承擔(dān)付款責(zé)任。實(shí)踐中中間人撮合的混凝土業(yè)務(wù)、原材料商撮合的抵材料款的混凝土業(yè)務(wù)經(jīng)常出現(xiàn)這種情況，筆者建議混凝土企業(yè)按如下原則處理：

1、如果原告有把握在合同、結(jié)算單或者小票上簽名的自然人是公司的管理人員且有社保繳納記錄，可以將公司列為被告，在訴訟中向人民法院申請(qǐng)調(diào)取公司被告的社保繳納記錄，以社保繳納記錄證明該自然人的簽署是代表公司被告的職務(wù)行為，構(gòu)成表見(jiàn)代理，后果應(yīng)由公司被告承擔(dān)。

2、如果原告無(wú)法提供證據(jù)證明與公司被告間的買(mǎi)賣(mài)合意，且明知在合同上簽名的自然人與公司系掛靠、合作或者單純居間關(guān)系，應(yīng)盡量將該自然人也列為被告，要求二被告承擔(dān)共同責(zé)任，確保法院在不認(rèn)可原告與公司被告的合同關(guān)系時(shí)，也能判令該自然人被告承擔(dān)付款責(zé)任，通過(guò)一次訴訟徹底解決問(wèn)題。有時(shí)混凝土企業(yè)僅能提供出運(yùn)輸、發(fā)貨小票，但小票中的項(xiàng)目名稱(chēng)是原告自己編寫(xiě)的，原告又無(wú)法說(shuō)明混凝土簽收人的身份，那么法院很難僅據(jù)小票認(rèn)定原告與公司被告間的買(mǎi)賣(mài)合意。

可見(jiàn)，簽訂了買(mǎi)賣(mài)合同的混凝土業(yè)務(wù)欠款可以起訴，即便沒(méi)有生效合同，有其他有效證據(jù)也可以起訴。關(guān)鍵是混凝土企業(yè)對(duì)于這樣的業(yè)務(wù)要尤為重視，注意搜集證據(jù)，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)有預(yù)判，對(duì)糾紛有預(yù)案。