姚棟月

案情：

趙某某因涉嫌組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪，于2018年10月21日被A市公安局Y區(qū)分局刑事拘留，同日被該分局取保候?qū)彛?019年4月10日被A市Y區(qū)檢察院，2019年7月25日起訴至A市Y區(qū)法院，公訴機(jī)關(guān)的《量刑建議》為建議判處有期徒刑5到6年并處罰金。法庭書記員聯(lián)系被告人趙某某到A市Y區(qū)的司法局，出具對一份其社會危險(xiǎn)性和對所居住社區(qū)的影響，進(jìn)行調(diào)查評估，提出意見，供決定社區(qū)矯正時(shí)參考。2019年11月5日辯護(hù)人接受A市Y區(qū)司法局的指定為趙某某提供辯護(hù)。辯護(hù)人在閱卷過程中發(fā)現(xiàn)被告人趙某某正屬于肺結(jié)核的傳染期，隨即聯(lián)系被告人趙某某讓其進(jìn)入公共場合的時(shí)候采取防護(hù)措施，開庭當(dāng)天必須采取防護(hù)措施。開庭前，辯護(hù)人聯(lián)系法庭，告知被告人正處于肺結(jié)核傳染期，提醒法官采取防護(hù)措施，而法官對被告人有此情形并不知情。為避免正面接觸，辯護(hù)人向司法局提出電話會見的申請，被允許。2019年11月19日第一次開庭審理時(shí)，在法庭調(diào)查階段的公訴機(jī)關(guān)舉證環(huán)節(jié)，辯護(hù)人提出某組證據(jù)并沒有在案卷里，法庭核實(shí)后發(fā)現(xiàn)，由于本案兩個(gè)被告人分案處理，導(dǎo)致案卷材料不完整，于是重新組織辯護(hù)人閱卷，并通知2019年11月30日兩被告并案審理，在開庭前一天辯護(hù)人聯(lián)系法庭確認(rèn)開庭時(shí)間，告知辯護(hù)人因?yàn)橥ㄖ痉ň种付ㄞq護(hù)人必須留出時(shí)間，與商定的開庭時(shí)間有沖突只能分案處理，即趙某某一個(gè)人參加庭審。開庭審理過程中，辯護(hù)人提出被告人趙某某有自首情節(jié)，而案卷材料中并沒有顯示，當(dāng)庭法庭要求公訴機(jī)關(guān)調(diào)取被告人自首的相關(guān)材料，后一直沒有消息。2019年12月30日，被告人趙某某去領(lǐng)法院領(lǐng)取《判決書》，并按照書記員的要求到A市Y區(qū)的看守所檢查身體后，看守所出具了一份《不予收押通知書》，再交回法庭，簽了一系列書面材料后，書記員讓趙某某去A市Y區(qū)醫(yī)院檢查身體，經(jīng)趙某某詢問并沒有告知詳細(xì)理由，只說回去等通知。2019年12月31日，書記員電話通知辯護(hù)人判決結(jié)果，自首情節(jié)被認(rèn)定，并在量刑建議以下判處有期徒刑4年，罰金20萬元，繼續(xù)追繳違法所得X萬元。

存在的問題及建議

司法局在指定辯護(hù)人的時(shí)候，并沒有告知辯護(hù)人該被告人在肺結(jié)核的傳染期，使得辯護(hù)人處于一定的風(fēng)險(xiǎn)之中。刑事全覆蓋已全面鋪開，刑事訴訟法律援助群體越來越大，在律師積極參與公益事業(yè)的同時(shí)風(fēng)險(xiǎn)也存在，比如和本案當(dāng)事人一樣是某種疾病并處于傳染期，比如為艾滋病患者等，建議司法局在指定辯護(hù)人的時(shí)候書面告知此類風(fēng)險(xiǎn)，以便于律師采取防護(hù)措施。

肺結(jié)核傳染期的被告人在參加庭審前與其他人擁擠在法院的安檢處（一個(gè)空氣不流通的小房間里），這使得屋內(nèi)每個(gè)不知情的人都處于被傳染的風(fēng)險(xiǎn)之中。建議法院對于此類具有傳染性疾病的被告人采取相適應(yīng)的安檢通道及案件措施，避免在安檢的時(shí)候傳染給其他人。同時(shí)，法院對于當(dāng)天開庭的被告是否具有傳染性疾病的情況應(yīng)該進(jìn)行統(tǒng)計(jì)并公示，確保進(jìn)入法庭人員的知情權(quán)并及時(shí)采取防護(hù)措施。

開庭前，法庭并沒有通知被告人進(jìn)入安檢室采取防護(hù)措施，開庭時(shí)采取防護(hù)措施。本案的被告人是辯護(hù)人在閱卷后發(fā)現(xiàn)其在肺結(jié)核傳染期，電話通知其開庭時(shí)務(wù)必采取防護(hù)措施，同時(shí)通知法庭組成人員注意開庭采取防護(hù)措施，而在提醒法官的時(shí)候，法官對此情況竟然不知情。

法庭都是流動(dòng)的，具有嚴(yán)重傳染性疾病的被告沒有安排專門的法庭進(jìn)行審理。由于空間及案件數(shù)量的限制，法庭一般都比較緊張，法庭的流動(dòng)性很高，這樣無疑增加了無辜人員被傳染的幾率，不僅法庭審理人員，也包括辯護(hù)人、公訴人等法庭參與人及旁聽人員，還有同用一個(gè)法庭的另外案件的當(dāng)事人等。建議對于具有嚴(yán)重傳染性疾病的被告人的案子，法院用一個(gè)專門的法庭，并且每個(gè)案子結(jié)束之后都進(jìn)行消毒、通風(fēng)等措施。

在過了安檢室進(jìn)入法院后，等待開庭的過程當(dāng)中，被告人趙某某一直坐在沒有安排開庭的法庭內(nèi)，因?yàn)樯砘贾丶残枰磿r(shí)服藥，而安檢的時(shí)候被取保的被告人是不允許帶水進(jìn)入法庭的。辯護(hù)人到法警室要求給被告人趙某一杯水服藥，法警告知只有開庭的時(shí)候可以提供，于是，一直等了一個(gè)半小時(shí)開庭，辯護(hù)人再次向法警提出要求，被告人才得以服藥。中央到地方三令五申要保障被告人的權(quán)利，建議法院能為身患重疾的被告人提供更多的基礎(chǔ)便利，比如專門休息的房間，一是避免傳染無辜人員，二是可以給身患重疾的被告人得到休息及基本的便利，比如喝水、吃藥及排泄等生理需求。

被告人先于辯護(hù)人拿到判決書，同時(shí)，書記員當(dāng)場詢問被告人是否上訴，并做記錄讓被告人簽字。同時(shí)在當(dāng)天按照法庭的要求辦理了一系列的手續(xù)，案情介紹里已經(jīng)說明，這是在第二天辯護(hù)人被告知判決結(jié)果的同時(shí)電話聯(lián)系被告人趙某某后得知的，而在趙某某簽署這一系列文件的時(shí)候被告人的辯護(hù)人并不在場，即此時(shí)判決書并沒有生效的時(shí)候，要不要保證被告人的辯護(hù)權(quán)利，是不是應(yīng)當(dāng)通知被告人的辯護(hù)人在場。辯護(hù)人認(rèn)為是有必要的，特別是關(guān)于是否提起上訴，被告人收到判決書之后關(guān)于繼續(xù)追繳違法所得及金額這個(gè)專業(yè)問題都沒有搞清楚，就被書記員問及是否上訴同時(shí)簽署一堆專業(yè)的文件，我認(rèn)為此時(shí)辯護(hù)人在場是十分必要的?；诖藭r(shí)沒有通知辯護(hù)人在場，是否違反法定程序，是否可基于此程序問題提起上訴，還有待于在實(shí)踐中進(jìn)一步研究。

被告人自首情節(jié)的認(rèn)定。盡管判決書中對于辯護(hù)人提出被告人趙某某的自首情節(jié)已經(jīng)采納，但是，法庭并沒有組織對公訴機(jī)關(guān)庭后補(bǔ)充的被告人自首的相關(guān)證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。《中華人民共和國刑法》第五十條規(guī)定：“證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實(shí)，才能作為定案的根據(jù)?！睕]有經(jīng)過質(zhì)證的證據(jù)是不能作為證據(jù)來使用的。建議法庭能嚴(yán)格按照司法程序辦案。

相關(guān)法律法規(guī)：

1.?《中華人民共和國看守所條例》第十條規(guī)定：“看守所收押人犯，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行健康檢查，有下列情形之一的，不予收押（一）患有精神病或者急性傳染病的;”

2.?《中華人民共和國刑事訴訟法》第八十六條規(guī)定：”人民檢察院對于具有下列情形之一的犯罪嫌疑人，可以取保候?qū)彛海ㄈ┗加袊?yán)重疾病、生活不能自理，懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險(xiǎn)性的。”

3.?《暫予監(jiān)外執(zhí)行規(guī)定》附《保外就醫(yī)嚴(yán)重疾病范圍》司發(fā)通〔2014〕112號第五條規(guī)定：“對被判處有期徒刑、拘役或者已經(jīng)減為有期徒刑的罪犯，有下列情形之一，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行：?（一）患有屬于本規(guī)定所附《保外就醫(yī)嚴(yán)重疾病范圍》的嚴(yán)重疾病，需要保外就醫(yī)的。”

4.?《保外就醫(yī)嚴(yán)重疾病范圍》規(guī)定：“罪犯有下列嚴(yán)重疾病之一，久治不愈，嚴(yán)重影響其身心健康的，屬于適用保外就醫(yī)的疾病范圍： 一、嚴(yán)重傳染病 1.肺結(jié)核薄厚生，伴空洞并反復(fù)咯血;肺結(jié)核合并多臟器并發(fā)癥;結(jié)核性腦膜炎。2.急性、亞急性或慢性重型病毒性肝炎。 3.艾滋病病毒感染者和病人伴有需要住院治療的機(jī)會性感染。 4.其他傳染病，如Ⅲ期梅毒并發(fā)主要臟器病變的，流行性出血熱，狂犬病，流行性腦脊髓膜炎及新發(fā)傳染病等監(jiān)獄醫(yī)院不具備治療條件的。”

5.?《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百六十五條規(guī)定：“對被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，有下列情形之一的，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行：（一）有嚴(yán)重疾病需要保外就醫(yī)的……對罪犯確有嚴(yán)重疾病，必須保外就醫(yī)的，由省級人民政府指定的醫(yī)院診斷并開具證明文件。在交付執(zhí)行前，暫予監(jiān)外執(zhí)行由交付執(zhí)行的人民法院決定;……”

此類案件的訴訟過程中，在懲罰犯罪的同時(shí)保護(hù)好罪犯的基本權(quán)利，保障訴訟參與人及其他相關(guān)人員對涉案人員疾病傳染情況的知情權(quán)尤為重要，希望這個(gè)問題能得到有關(guān)部門的重視，并早日解決。

（作者單位：北京市華城律師事務(wù)所）

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