印波 譚程昊

多數(shù)人對于權(quán)健的認(rèn)識僅停留在中超球隊的美名。直到丁香醫(yī)生為周洋一家的悲慘際遇發(fā)聲，公開站出來質(zhì)疑，人們才開始對權(quán)健這一擁有直銷牌照的保健品巨頭的商業(yè)模式加以重新審視

2018年12月25日是西方傳統(tǒng)的圣誕節(jié)，微博大V丁香醫(yī)生突然在此日發(fā)文《百億保健帝國權(quán)健，和它陰影下的中國家庭》，瞬間引爆對權(quán)健集團是否涉嫌傳銷犯罪的討論。2019年1月7日，天津市公安機關(guān)對束某某（男，51歲，權(quán)健公司實際控制人）等18名犯罪嫌疑人依法刑事拘留，對另2名犯罪嫌疑人依法取保候?qū)彙?/p>

其實幾年前就已經(jīng)有人對權(quán)健的產(chǎn)品、整體運營機制提出了質(zhì)疑，但并沒有得到廣泛關(guān)注。但多數(shù)人對于權(quán)健的認(rèn)識僅停留在中超球隊的美名。直到丁香醫(yī)生為周洋一家的悲慘際遇發(fā)聲，公開站出來質(zhì)疑，人們才開始對權(quán)健這一擁有直銷牌照的保健品巨頭的商業(yè)模式加以重新審視。那么擁有直銷牌照的權(quán)健公司是否涉嫌傳銷？或者說，擁有直銷牌照是否必然不涉及傳銷呢？

權(quán)健公司的經(jīng)營活動符合傳銷特征嗎

權(quán)健公司的經(jīng)營活動是傳銷活動嗎？這需要對權(quán)健公司的經(jīng)營活動進行法律意義上的認(rèn)定以及事實活動的分析對比。目前，傳銷活動有四大形式，我們可以逐一來進行比較。

第一，確定權(quán)健的經(jīng)營活動是否主要依靠拉人頭，發(fā)展下線來賺錢;是否存在變相收取入門費。非法傳銷主要的獲利方式是無限制發(fā)展下線，通過千方百計擴大下線賺錢。商品交易本身并沒有帶來實質(zhì)性的收益。簡而言之，傳銷不是通過賣產(chǎn)品盈利，而是通過發(fā)展下線參與，通過收取下線的入門費來賺錢。權(quán)健建立了許多體系，通過消費7500元或更多，消費者就可以成為權(quán)健不同級別的經(jīng)銷商。判斷權(quán)健是否主要依靠拉人頭，發(fā)展下線來賺錢應(yīng)當(dāng)對權(quán)健的運行模式、盈利機制作實質(zhì)性判斷，即這7500元的收取究竟有無正當(dāng)性。如果7500元可以找到對等的產(chǎn)品、服務(wù)或者培訓(xùn)，并不單純是加盟資格，則可能脫罪。相反，如果7500元虛高，只是引誘人加入、發(fā)展下線的動因之一，則容易滑入到傳銷罪的犯罪圈。

第二，確定權(quán)健的運營體制是否構(gòu)成傳銷中金字塔式層級。傳銷犯罪必定會形成多層級的上下線模型，呈現(xiàn)出一個上頭小，下頭大的“金字塔”，傳銷犯罪的一大危害就是受害人數(shù)眾多，越向下級發(fā)展人數(shù)會呈幾何倍數(shù)增長。權(quán)健運行中設(shè)立了初級、中級、高級、鉆石、皇冠等多個級別經(jīng)理，從小到大、從低到高，據(jù)權(quán)健的宣傳，不同的團隊擁有數(shù)萬到數(shù)十萬人的規(guī)模。既然人數(shù)和層級已經(jīng)達到傳銷罪的標(biāo)準(zhǔn)，如果權(quán)健要著力于否定犯罪，則需要提供層級熔斷的證據(jù)，即每個人的獎金僅與直接下級的收入存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，不能跨多級滾動式提成，否則容易滑入到通過層級關(guān)系形成金字塔型的傳銷提成結(jié)構(gòu)。

第三，確定權(quán)健是否屬于單純團隊計酬模式。最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動刑事案件適用法律若干問題的意見》中規(guī)定：傳銷活動的組織者或者領(lǐng)導(dǎo)者通過發(fā)展人員，要求傳銷活動的被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，形成上下線關(guān)系，并以下線的銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計算和給付上線報酬，牟取非法利益的，是“團隊計酬”式傳銷活動。以銷售商品為目的、以銷售業(yè)績?yōu)橛嫵暌罁?jù)的單純的“團隊計酬”式傳銷活動，不作為犯罪處理。央視曝光的權(quán)健的合作獎種，推廣人可享受下屬第二、五、八層推廣獎的10%。而筆者發(fā)現(xiàn)的一份“2016年權(quán)健自然醫(yī)學(xué)獎金制度及模式詳解”中明確列明“皇冠大使”可以獲得前八代返利，明確表示固定收入可以達到100萬元以上。于是就需要計算所謂的撥比率，這些返利收入最終都要通過產(chǎn)品的價格轉(zhuǎn)嫁到消費者身上。如果權(quán)健僅僅是銷售商品為目的，其價格適度高于市場價格，則可以規(guī)避傳銷犯罪的打擊;但是如果價格過高，則撥比率過高，容易使得產(chǎn)品的銷售過度依賴獎金體系及商業(yè)模式，而非產(chǎn)品質(zhì)量本身，則容易成為不單純的團隊計酬，則難以逃脫傳銷犯罪的打擊。

第四，確定權(quán)健是否存在真實的產(chǎn)品，退換貨機制是否可以真實運行。商品是傳銷犯罪是否成立的關(guān)鍵。辨認(rèn)是否構(gòu)成傳銷，首先要看是否有實實在在的商品，是否有完善的退換貨機制。媒體報道權(quán)健規(guī)定購買7500元的產(chǎn)品可以成為經(jīng)銷商獲取發(fā)展下線的資格，通過繼續(xù)發(fā)展下線購買產(chǎn)品就可以獲得合作獎、推廣獎等獎勵。對于有些具有實體商品類的傳銷，商家往往不退貨只換貨、附條件退貨、折扣退貨或換貨。一旦消費者購買了商品就會面臨無法退貨的難題，導(dǎo)致產(chǎn)品積壓在自己手中，為挽回?fù)p失只能寄希望于把產(chǎn)品賣給下線。權(quán)健自稱有一套完整的退換貨機制，但是根據(jù)購買過權(quán)健產(chǎn)品的消費者反映，根本沒法退貨，公司與銷售人員相互推諉，通過正常合法途徑難以完成退換貨。權(quán)健公司堅稱自己是合法的直銷企業(yè)，根據(jù)《直銷管理條例》第25條，直銷企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立并實行完善的換貨和退貨制度，并規(guī)定了幾種退換貨情形。但權(quán)健公司的退換貨機制真的運行過嗎？這就需要查實相關(guān)的證據(jù)，看看權(quán)健以往的退貨記錄和投訴記錄，了解是否真正意義上實施退換貨制度。

直銷與傳銷究竟有何不同

幾年前就已經(jīng)有關(guān)于權(quán)健涉嫌傳銷的報道，但是沒有掀起太大波瀾，究其原因我們發(fā)現(xiàn)權(quán)健始終強調(diào)自己擁有合法的直銷牌照，這個為權(quán)健“遮風(fēng)擋雨”的牌照真的可以庇護權(quán)健的諸多行為嗎？直銷也可以簡稱廠家直接銷售，不經(jīng)過代理可以直接銷售的，是指直銷企業(yè)招募直銷員直接向最終消費者進行銷售的一種經(jīng)營銷售方式。根據(jù)我國頒布的《直銷管理條例》，企業(yè)只有獲得了商務(wù)部頒發(fā)的直銷經(jīng)營許可證才可以開展直銷業(yè)務(wù)。中國銷售業(yè)從一產(chǎn)生就伴隨著直銷與傳銷、合法與違法的激烈爭議，直銷發(fā)展始終伴隨著非法傳銷陰霾，直銷立法始終受到如何把握合法直銷與非法傳銷尺度的困惑。

筆者在商務(wù)部直銷行業(yè)管理網(wǎng)站查詢到2013年10月8日權(quán)健獲批直銷經(jīng)營許可證，共40種產(chǎn)品獲直銷許可，其中只有6種保健食品（全部都是膠囊），其他都是保潔產(chǎn)品與化妝品。但是我們可以看到丁香醫(yī)生一文中周洋使用過的產(chǎn)品包含“一款紫草體用精油、一款粉末狀固體飲料、一袋沒有配方說明的中藥制劑”，很顯然周洋使用的固體飲料、中藥制劑產(chǎn)品不屬于獲得許可的直銷產(chǎn)品。拿到直銷牌照并不意味著企業(yè)就可以無所顧忌地“野蠻生長”，必須在《直銷管理條例》限制的框架內(nèi)有序發(fā)展。一旦被巨大的利益沖昏頭腦越過紅線，等待他的必將是法律的嚴(yán)懲。

因此，筆者建議：無論是否具有直銷牌照，都不可以適用團隊計酬“人拉人”的商業(yè)模式;沒有直銷牌照運行團隊計酬違反《禁止傳銷條例》，但是如果單純的以銷售商品為目的的團隊計酬不以犯罪論處;即便有直銷牌照，如果實質(zhì)上是拉人頭取費，非單純的團隊計酬，依然要作為犯罪處理。直銷牌照不是傳銷犯罪的擋箭牌，無牌的需要積極調(diào)整商業(yè)模式，申請直銷牌照，依法合規(guī)經(jīng)營，有牌的也別忘乎所以，為所欲為。商業(yè)模式可以助推企業(yè)立霸業(yè)，但是觸犯刑律，再強大的商業(yè)帝國也都可能很快毀于一旦！