朱珠 靳洪清

關(guān)鍵詞表見代表 善意 權(quán)利外觀

一、公司法定代表人越權(quán)擔(dān)保行為裁判觀點(diǎn)分析

公司對外擔(dān)保行為在商事經(jīng)營中十分普遍，公司對外擔(dān)保是公司用自己的信用或者特定的資產(chǎn)為第三人的債務(wù)進(jìn)行擔(dān)保，以保證債權(quán)人債權(quán)到期實(shí)現(xiàn)的行為。在中國的法定代表人制度下，公司法定代表人的權(quán)利過大，導(dǎo)致大量法定代表人濫用代表權(quán)代表公司為第三人提供擔(dān)保的行為，造成公司財產(chǎn)的流失，損害公司及其股東的利益。《公司法》第16條特別規(guī)定章程得以對公司對外擔(dān)保事項進(jìn)行規(guī)定，但是《公司法》的規(guī)定存在漏洞，導(dǎo)致法院在適用該規(guī)范解決問題時出現(xiàn)裁判困難。在中國法定代表人通常被認(rèn)定為唯一的代表公司的自然人，因此本文研究的對象被進(jìn)一步的限縮為法定代表人的越權(quán)擔(dān)保行為，特此說明。

因為對法律規(guī)定理解的差異導(dǎo)致司法中有關(guān)“公司法定表人越權(quán)擔(dān)保行為效力”的判決存在多種結(jié)果，各種裁判主要有兩類，一是規(guī)范性質(zhì)解釋路徑，即對《公司法》第16條的規(guī)范性質(zhì)進(jìn)行認(rèn)定，再區(qū)別不同的認(rèn)定結(jié)果做不同的處理。二是代表權(quán)的解釋路徑即認(rèn)為《公司法》第16條的本質(zhì)是對公司法定代表人對外代表權(quán)的限制。所以，違反該條規(guī)定的行為成立法定代表人越權(quán)代表，應(yīng)當(dāng)適用《合同法》第50條的規(guī)定處理。該觀點(diǎn)在“第三人知道或應(yīng)當(dāng)知道”（第三人善意）的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)上存在分歧并就此分為三種觀點(diǎn)：當(dāng)事人不負(fù)任何審查義務(wù)，當(dāng)事人負(fù)形式審查義務(wù)以及第三人負(fù)“合理的”審查義務(wù)。

規(guī)范性質(zhì)解釋路徑對公司代表人對外擔(dān)保行為的認(rèn)定存在不足，因此本文并不認(rèn)同該解釋路徑，首先規(guī)范的性質(zhì)難以界定即實(shí)際上難以界定《公司法》第16條的規(guī)范屬性，因此適用該途徑解釋問題仍舊難以實(shí)現(xiàn)裁判的統(tǒng)一。其次未區(qū)分《公司法》的內(nèi)外效力，因此不能直接適用調(diào)整內(nèi)部意思形成的規(guī)范認(rèn)定公司外部行為的效力。

相較于規(guī)范效力的認(rèn)定方式，代表權(quán)解釋路徑的優(yōu)點(diǎn)在于區(qū)分了《公司法》第16條的內(nèi)外效力，且論證邏輯順暢，有利于司法裁判的理解參考。其不足之處在于首先“代表權(quán)限制”的表述存疑以及表見代表認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)存在爭議。

二、從法定代表人代表權(quán)角度出發(fā)對越權(quán)擔(dān)保行為進(jìn)行認(rèn)定

（一）法定代表人的制度價值探索

中國大陸采代表人制度，多數(shù)學(xué)說認(rèn)為我國法定代表人制度的最大特點(diǎn)或價值是“法定唯一性”。

法定性是指公司的法定代表人代表公司對外為一定的行為不需要公司的授權(quán)，其可以自動享有代表公司對外實(shí)施法律行為的權(quán)利。

唯一性指公司的法定代表人是唯一有權(quán)對外代表公司的自然人。同時法定代表人的數(shù)量也是唯一的。但該種特性似乎值得質(zhì)疑，首先法定代表人制度與法定代理制度具有不同的立法趣旨因此不能簡單類比。其次法定代表權(quán)的來源、內(nèi)容也并非全然法定，其選定、權(quán)利授予本質(zhì)上取決于公司意志。因此本文認(rèn)為，現(xiàn)行法定代表人制度中雖然有些具有“法定性”的規(guī)定，但是從其權(quán)利的來源、權(quán)利的內(nèi)容上看仍具有鮮明的意定性特點(diǎn)。

另外，其唯一性也不符合公司治理的需要，況且公司在實(shí)質(zhì)上代表人也非唯一，例如在監(jiān)事代表訴訟中監(jiān)事的代表權(quán)。因此，在實(shí)際的運(yùn)營中，公司具有多元的代表人。

綜上，法定代表人的制度價值并非是其“法定唯一性”。由于法定代表人法定唯一性的否定。因此我們需要重新認(rèn)定法定代表人制度的價值。

本文認(rèn)為該法定代表人制度的價值主要是與其配套的登記制度及因登記產(chǎn)生的效力。通過登記，公司法代對內(nèi)獲得了公司代表權(quán)，對外通過登記的公示效力使善意相對人產(chǎn)生了信賴基礎(chǔ)。

（二）中國法定代表人的代表權(quán)

1.法定代表權(quán)的內(nèi)容

本文認(rèn)為法定代表人的代表權(quán)內(nèi)容包括兩個：在通常的經(jīng)營范圍內(nèi)（目的事業(yè)）內(nèi)，法定代表人享有廣泛的、概括的代表權(quán)，對于該代表權(quán)，公司可以進(jìn)行限制，但該限制不得對抗善意第三人;對超出經(jīng)營范圍的事項，法定代表人并不當(dāng)然享有代表權(quán)，需要公司的特別授予，因此在對外為相關(guān)代表行為時需要出示一定的授權(quán)憑證，本文研究的公司代表人對外擔(dān)保的代表權(quán)限即屬于此。

2.《公司法》第16條的再理解

本文認(rèn)為，《公司法》第16條并非是對公司法定代表人代表權(quán)范圍的限制，而是對公司擔(dān)保意思形成以及授予法定代表人特定事項代表權(quán)方式的規(guī)定。根據(jù)《公司法》第16條，當(dāng)公司具有對外擔(dān)保的實(shí)際需求時，由于法定代表人并不當(dāng)然的因其職務(wù)而享有代表權(quán)，因此公司要就擔(dān)保的特定事項向其授權(quán)。據(jù)此，《公司法》第16條的規(guī)定實(shí)際包含兩種含義：一是授權(quán)章程規(guī)定公司對外擔(dān)保意思的形成方式;二是規(guī)定通過該決議形成對公司法定代表人對外擔(dān)保代表權(quán)的授權(quán)。也即當(dāng)公司按照章程規(guī)定由有權(quán)機(jī)關(guān)作出擔(dān)保決議并公布時，一方面公司因此形成了公司擔(dān)保的意思表示，同時公司實(shí)際上構(gòu)成了對公司法定代表人就該特定擔(dān)保事項的授權(quán)。但是應(yīng)當(dāng)注意的是，《公司法》第16條規(guī)定的代表權(quán)授予中還包括了一個強(qiáng)制性規(guī)定，即公司授予法定代表人擔(dān)保事項代表權(quán)的授權(quán)方式必須法定——限于股東會、股東大會及董事會決議。

三、表見代表的構(gòu)成要件

（一）表見代表的認(rèn)定——回歸外觀主義原則

由于現(xiàn)行學(xué)說關(guān)于表見代表認(rèn)定存在的不足，因此本章關(guān)于表見代表的認(rèn)定將回歸表見規(guī)則正當(dāng)化的基礎(chǔ)以及其中蘊(yùn)含的法律價值判斷——信賴保護(hù)思想的權(quán)利外觀理論。商法上的外觀主義實(shí)質(zhì)上是通過對商人責(zé)任的加重，使商人能夠更加注重自己的行為及行為后果。

（二）越權(quán)擔(dān)保成立表見代表的要件

代表權(quán)利外觀的獲得：

首先是法定文件的證明。法定代表人并不因其職務(wù)而當(dāng)然的享有對外擔(dān)保的代表權(quán)，其必須要通過公司特定機(jī)關(guān)的授權(quán)取得代表權(quán)限?！豆痉ā返?6條雖然為授權(quán)性條款，但其中也包含了一部分強(qiáng)制性要求，即公司授予法定代表人擔(dān)保事項代表權(quán)的形式僅限于股東會股東大會決議或董事會決議。法律規(guī)定具有公示性，對任何社會成員皆形成拘束力。因此對于相對人而言，其查看法定代表人出示的授權(quán)決議本身便使法定代表人的代表行為獲得權(quán)利外觀。

其次是有公司登記內(nèi)容。公司的代表人實(shí)際上不僅包括公司的法定代表人，還包括公司的其他代表人，法定代表人與之區(qū)別的最大意義在于他的登記制度。登記在中國法上具有非常重要的公示意義，例如不動產(chǎn)的公示制度以及由此產(chǎn)生的善意取得規(guī)則。由于登記內(nèi)容往往由法律進(jìn)行明確規(guī)定，登記的主管機(jī)關(guān)一般是政府部門，登記的內(nèi)容也對社會進(jìn)行廣泛的公示具有可查性，因此該事實(shí)必將產(chǎn)生一定的公信力，現(xiàn)實(shí)生活中的事實(shí)也是如此，當(dāng)事人往往對政府登記公示的內(nèi)容深信不疑。法律的規(guī)范應(yīng)當(dāng)符合事實(shí)現(xiàn)象，脫離實(shí)際談規(guī)范有違法律規(guī)范的初衷。而公司法定代表人作為公司的必要登記事項能輕易地被大眾知悉，一般的公司代表人卻不具有這樣的特征。實(shí)際生活中，在登記的公司法定代表人已經(jīng)出示決議證明，持有公司印章的情況下，已經(jīng)足以讓相對人對具有代表權(quán)的事實(shí)深信不疑并產(chǎn)生信賴。這種信賴主要來自公權(quán)力機(jī)關(guān)公示內(nèi)容產(chǎn)生的公信力，這種公信力本身也是公示制度的價值所在，若否定該權(quán)利外觀的成立，則會使公示的公信力受損，甚至有影響物權(quán)登記的公信力的可能，不利于交易安全保護(hù)。有觀點(diǎn)認(rèn)為相對人可以要求擔(dān)保之公司提供材料，但誠如上文所言，在有心造假的情況下，這樣的要求不過徒增相對人負(fù)擔(dān)，最終使相對人利益難以保障。

因此在法定代表人代表公司對外為擔(dān)保行為時，其基于身份產(chǎn)生的特殊信賴也應(yīng)當(dāng)一并考，并作為相對人信賴產(chǎn)生的重要依據(jù)。

（三）公司過失——公司的可歸責(zé)性

如同表見代理的成立一般，公司的表見代表成立也應(yīng)當(dāng)包括此要件。但是商事代表中的可歸責(zé)性存在特殊性，主要表現(xiàn)在對偽造授權(quán)材料對外代表行為的可歸責(zé)性認(rèn)定上。

在民事無權(quán)代理中排除偽造的材料成立表見代理的情況乃是基于這種情形下，當(dāng)事人無法避免錯誤的權(quán)利外觀的形成，因此其對“風(fēng)險”難以控制，若因此要求其承擔(dān)責(zé)任有違意思自治。但是在公司的情形下，公司雖然未作出決議，偽造的決議與其無關(guān)，但卻并不因此排除其對風(fēng)險產(chǎn)生的責(zé)任以及控制能力。因為法定代表人的任命是公司自主決定的，因此其對于選任之人的行為風(fēng)險應(yīng)當(dāng)具有控制能力。類似的規(guī)定如《侵權(quán)責(zé)任法》中關(guān)于無過錯責(zé)任的規(guī)定，以及《合同法中》受托人對轉(zhuǎn)委托行為的責(zé)任等。另外法定代表人對外越權(quán)擔(dān)保或許還涉及到公司內(nèi)部制度的瑕疵，因此在此情形下公司的可歸責(zé)性不能當(dāng)然排除。

（四）相對人對權(quán)利外觀產(chǎn)生信賴

相對人對權(quán)利外觀產(chǎn)生了信賴是表見代表制度成立的必然要求。因為若相對人無信賴?yán)娴漠a(chǎn)生，那么也就沒有保護(hù)的必要，唯該信賴的產(chǎn)生必須要與表見代表人的行為以及權(quán)利外觀具有因果關(guān)系才能將責(zé)任與本人及表見代表人相聯(lián)系亦無需重復(fù)說明。需要注意的是，對于特定人而言應(yīng)當(dāng)賦予其更高的對權(quán)利外觀真實(shí)性的審核義務(wù)。