文/章雅筠，華中師范大學(xué)

在國際私法中，國籍是屬人法的重要連結(jié)點，又是國家行使涉外民商事訴訟管轄權(quán)的重要依據(jù)，因此解決自然人國籍沖突在涉外民商事法律關(guān)系中有重要的意義，國籍沖突又可以分為積極沖突和消極沖突，本文僅研究消極沖突。

1 自然人國籍消極沖突概述

自然人國籍消極沖突，即由于各國國籍法對于國籍取得、喪失和恢復(fù)的規(guī)定相異而導(dǎo)致的自然人的無國籍狀態(tài)。一般情況下，一個人只有一國國籍，然而國籍法本質(zhì)上是國內(nèi)法，各國國情不同且有權(quán)基于政治、經(jīng)濟(jì)、文化等方面設(shè)立不同的法律規(guī)定，實質(zhì)均以本國利益出發(fā)。自然人無國籍意味著失去了外交保護(hù)，同時對居住國而言也增加了管理和維持社會秩序的隱患。對于解決自然人國籍的消極沖突，國際公法和國際私法體現(xiàn)出不同的價值導(dǎo)向，國際公法旨在維持國際社會穩(wěn)定發(fā)展，因而徹底防止和消除自然人無國籍的情況，為自然人確定一個國籍，通過各種多邊條約、雙邊條約，實現(xiàn)“國籍唯一原則”。國際私法則旨在解決各國法律沖突的適用問題，在承認(rèn)自然人無國籍的前提下，尋找一個可以替代“國籍”的屬人法連結(jié)點，從而確定唯一的準(zhǔn)據(jù)法，解決涉外民商事法律沖突，實現(xiàn)“準(zhǔn)據(jù)法唯一原則”，不必終止自然人無國籍的狀態(tài)。

2 傳統(tǒng)解決自然人國籍消極沖突的主張和實踐

自然人國籍的消極沖突一般可分為三類情況：一是生來無國籍；二是原來有國籍后來因為身份變更或者政治上的原因而變得無國籍；三是究竟是何國籍無法查明。傳統(tǒng)的解決方法是以住所地為連結(jié)點，住所地國家法律視為其本國法。如果當(dāng)事人無住所或者住所不能確定的，則以其居所地國家的法律為其本國法。如果自然人的居所也不能確定的，有的國家規(guī)定適用法院地法，如南斯拉夫；有的國家則要求當(dāng)事人歸化法院地國籍，適用法院地法，如捷克斯洛伐克；亦有國家規(guī)定徑自適用法院地法，如土耳其。

此外，對于自然人國籍消極沖突，有一些國家的立法規(guī)定由受案法院的法官裁量決定。如1951年《伊拉克民法典》第31條第1款規(guī)定:“在無國籍或重復(fù)國籍情況下，由法院決定應(yīng)適用的法律?！苯o予了法官較大的自由裁量權(quán)。

上述各國立法及相關(guān)國際條約關(guān)于解決自然人國籍消極沖突的規(guī)定，充分體現(xiàn)了最密切聯(lián)系原則和“窮盡一切辦法”的思想，盡量尊重當(dāng)事人既有的生活習(xí)俗和法律認(rèn)知，比較妥善地解決涉外民商事法律糾紛，使得法院判決或仲裁裁決能夠得到有效承認(rèn)和執(zhí)行，具有一定合理性。

3 解決自然人國籍消極沖突的新主張

就傳統(tǒng)上解決自然人國籍消極沖突的方法和主張而言，以“住所地”、“居所地”、“法院地”等連結(jié)點替代“國籍”作為屬人法連結(jié)點，實質(zhì)上已將屬人管轄轉(zhuǎn)化為屬地管轄，可能會損害當(dāng)事人的合法權(quán)益。此外，為進(jìn)一步發(fā)揮沖突規(guī)范在國際私法中的作用，應(yīng)增加連結(jié)點的數(shù)量從而增加可供選擇的法律，更大程度上發(fā)揮意思自治原則的作用。因此，應(yīng)考慮通過引入新的屬人法連結(jié)點，解決自然人國籍的消極沖突。

基于國籍是屬人法的重要連結(jié)點，應(yīng)考慮屬人特征來調(diào)節(jié)有關(guān)當(dāng)事人的身份能力等，因而將父母作為解決消極國籍沖突的新連結(jié)點。因為絕大多數(shù)自然人無國籍的情況都可以歸因為父母，而當(dāng)事人無國籍或者無住所并不等同于父母無國籍、無住所，并且大部分自然人通常知曉其父母的國籍和住所地。可以考慮的主張如下：

當(dāng)事人現(xiàn)在無國籍的，應(yīng)考察其過去是否有國籍，進(jìn)而適用其過去國籍國法律作為準(zhǔn)據(jù)法；當(dāng)事人過去也是無國籍人或其過去有國籍卻無法查明時，則可以將其父親或母親的國籍視為其國籍，從而適用父親或母親的本國法；若當(dāng)事人和其父母均沒有國籍，則可適用當(dāng)事人住所所在國的法律為準(zhǔn)據(jù)法；若當(dāng)事人無住所，則適用當(dāng)事人父親或母親住所所在地法為準(zhǔn)據(jù)法；若當(dāng)事人和其父母均無住所，則適用當(dāng)事人的居所所在國法律；若當(dāng)事人及其父母均無居所，則應(yīng)考察當(dāng)事人實際滯留地，若當(dāng)事人實際滯留地不能確定，可以適用其父親或母親實際滯留所在地的法律。值得注意的是，如果以上方法均無法適用，則可以采取充分尊重當(dāng)事人意思自治的方式，對其進(jìn)行詢問，或者可要求當(dāng)事人歸化為法院地國國民，從而使法院地法得以適用。

任何法律沖突的最根本、有效的解決辦法無疑是統(tǒng)一各國立法，國籍法也不例外。然而在短時間內(nèi)，基本不可能完成。因此在缺少國際統(tǒng)一國籍立法的背景下，國際社會可以確立共同的解決自然人國籍消極沖突的基本原則，繼而逐步解決自然人國籍沖突問題。具體基本原則如下：

首先，最密切聯(lián)系原則作為解決自然人消極國籍沖突的首要原則。無論將當(dāng)事人住所地還是居所地、實際滯留地、法院地等作為連結(jié)點，都是基于“密切聯(lián)系”的考量。事實上，自然人的國籍國法一般是與其實際生活聯(lián)系最為緊密的，無國籍則只能“退而求其次”，將與當(dāng)事人實際生活中聯(lián)系最密切的國家的法律作為其人身關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。

其次，意思自治原則解決自然人消極國籍沖突的第二原則。一方面，本著以人為本的理念，因為自然人國籍的消極沖突意味著當(dāng)事人在任一國的法律上都“不存在”，使其常處于弱勢地位，對于非因當(dāng)事人自身而產(chǎn)生的國籍消極沖突，應(yīng)當(dāng)盡量尊重當(dāng)事人的意思表示；另一方面，充分尊重當(dāng)事人的意見，有利于法院判決和仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行。當(dāng)然，當(dāng)事人通過選擇國籍和屬人法規(guī)避法律的除外。

最后，將當(dāng)事人父母的國籍或者住所等作為解決自然人國籍沖突的輔助連結(jié)點，即在當(dāng)同時具有兩個以上的外國國籍或者沒有任何國籍時，一次以其父母的國籍國法或住所地方作為其人身關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法，并將其定為解決自然人國籍沖突的第三原則。