林賢文

【摘要】互聯(lián)網(wǎng)金融技術(shù)的特性、便利及發(fā)展，對傳統(tǒng)的金融體系形成了巨大的沖擊。新金融模式的出現(xiàn)也給金融安全、監(jiān)管提出了新的要求?；ヂ?lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的基本法律法規(guī)缺失；現(xiàn)有的法律內(nèi)容不完整不合理；互聯(lián)網(wǎng)金融參與者的合法利益沒有得到有效保護(hù)。這些現(xiàn)象正阻礙著網(wǎng)絡(luò)金融的健康發(fā)展，并直接授害了消費(fèi)者的利益。為此，本文圍繞這些問題，研究提出了一些加強(qiáng)監(jiān)管的想法，希望引領(lǐng)網(wǎng)絡(luò)金融監(jiān)管的法律法規(guī)體系走向更高的層次，促使網(wǎng)絡(luò)金融在安全的前提下穩(wěn)健成長。

【關(guān)鍵詞】法律規(guī)制；互聯(lián)網(wǎng)金融；監(jiān)管

一、互聯(lián)網(wǎng)金融的描述

（一）定義

互聯(lián)網(wǎng)金融就是互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和金融功能的有機(jī)結(jié)合，商業(yè)金融以信息通信以及互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)為媒介，借助互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)以及傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)來保證消息、資金、支付以及融資中介服務(wù)實(shí)施的新型金融業(yè)務(wù)模式。是網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)和金融業(yè)聯(lián)系起來實(shí)施市場交易。

（二）特點(diǎn)

互聯(lián)網(wǎng)金融的特點(diǎn)主要包括：靈活分布廣、效率高、成本低、集合了信息化的主要特征、社交化的典型特點(diǎn)等幾個方面。

互聯(lián)網(wǎng)金融靈活分布廣。網(wǎng)絡(luò)金融之所以和群眾接觸密切是因為信息網(wǎng)絡(luò)自己獨(dú)特的結(jié)構(gòu)。以我國兩款支付軟件為例，隨著我國高端手機(jī)的發(fā)展以及互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的提高，為大眾使用支付軟件創(chuàng)造了條件。大量的商場以及超市也為了方便顧客及內(nèi)部財務(wù)管理相應(yīng)地創(chuàng)造了應(yīng)用支付軟件的支付條件?，F(xiàn)在購物時，使用支付軟件支付的頻率已遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于使用現(xiàn)金，大大方便了消費(fèi)，靈活而便捷。

互聯(lián)網(wǎng)金融效率高、成本低。網(wǎng)絡(luò)金融供應(yīng)者與消費(fèi)者之間能夠從因特網(wǎng)上得到他們想要的消息甚至是業(yè)務(wù)。顧客可以很快通過因特網(wǎng)上金融服務(wù)完成彼此之間的資金往來。該過程效率高而快捷。同時，大多數(shù)的網(wǎng)絡(luò)金融是以因特網(wǎng)平臺為媒介，完全可以做到只需少量人工不需要實(shí)際工作地就可以開始營銷，從而降低成本。

互聯(lián)網(wǎng)金融集合了信息化的主要特征?；ヂ?lián)網(wǎng)金融的一個重要特點(diǎn)就是使用大數(shù)據(jù)以及云技術(shù)，達(dá)到了對于信息的多維度收集和使用，通過大數(shù)據(jù)技術(shù)的使用把客戶的交易數(shù)據(jù)和多元化的信息結(jié)合起來，進(jìn)而獲得需要的金融信息。

互聯(lián)網(wǎng)金融還有社交化的典型特點(diǎn)。金融產(chǎn)品在互聯(lián)網(wǎng)的環(huán)境下更加的方便快捷，不僅將傳統(tǒng)的交易搬到了互聯(lián)網(wǎng)平臺上，節(jié)省了交易成本，還可以借助互聯(lián)網(wǎng)信息交流的便捷性，依靠社交網(wǎng)絡(luò)平臺，實(shí)現(xiàn)全面營銷，降低人工成本，將信息快速地在金融交易者手中傳遞，實(shí)現(xiàn)了交易的高效化。

二、互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的法律欠缺

中國的互聯(lián)網(wǎng)金融在十幾年中獲得了飛速的發(fā)展，從初期互聯(lián)網(wǎng)僅僅作為傳統(tǒng)金融產(chǎn)業(yè)的工具，到2005年之后逐漸興起的網(wǎng)絡(luò)銀行意味著我國互聯(lián)網(wǎng)金融擁有了基本雛形。2012年至今，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)不斷革新，互聯(lián)網(wǎng)金融逐漸得到了完善和發(fā)展，其模式日益豐富?；ヂ?lián)網(wǎng)金融以其特性不斷吸引投資者的加入，中國的互聯(lián)網(wǎng)金融市場在國家經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的大背景下得到了快速發(fā)展。

在當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)模式下，網(wǎng)絡(luò)金融項目已成為社會中不可缺少的一部分。網(wǎng)絡(luò)金融狠狠地打擊了以往金融體系的銷售方式以及銷售觀念，方便了人們的生活。網(wǎng)絡(luò)金融在社會生活中得到了肯定，但我們也應(yīng)該正視互聯(lián)網(wǎng)自由觀念與傳統(tǒng)的金融項目之間存在著觀念上的矛盾，互聯(lián)網(wǎng)金融快速發(fā)展背后也引發(fā)了許多新的問題。各種新型金融問題的出現(xiàn)，使管理音不得不反思法律法規(guī)的落后與不足。怎樣通過法律制度來約束網(wǎng)絡(luò)金融成為了政府當(dāng)前必須盡快解決的問題。為此筆者擬從法律監(jiān)管的層面L來剖析網(wǎng)絡(luò)金融存在的問題。中國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的法律支撐不足主要體現(xiàn)在：互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)督的基本法律法規(guī)缺失；現(xiàn)有的法律內(nèi)容不完整不合理；互聯(lián)網(wǎng)金融參與者的合法利益沒有得到有效保護(hù)。

首先，互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的基本法律法規(guī)缺失。法律之所以跟不上中國信息網(wǎng)絡(luò)金融發(fā)展的速度，最主要的原因是我國是因特網(wǎng)技術(shù)的應(yīng)用者，在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的立法起步較晚。為了適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的快速發(fā)展，政府從約束網(wǎng)絡(luò)金融的缺陷的角度出發(fā)制定了30多項法律。可是，由于這些條款的發(fā)布時間太早，且那個時候的法律偏于原理，缺乏實(shí)操性，無法上升為互聯(lián)網(wǎng)的基本法。以法為據(jù)的監(jiān)管體系沒有法律層面的支撐一時無法建立。

其次，現(xiàn)有的法律內(nèi)容不完整不合理。中國的網(wǎng)絡(luò)金融發(fā)展太過迅速，以成文法為依據(jù)的司法工作人員在無法可依情況下已開始大量接觸網(wǎng)絡(luò)金融的法律問題。就算有法可依了但是作為法律工作人員消化運(yùn)用仍需要時間，通過司法人員的推動去完善補(bǔ)正相關(guān)法律法規(guī)更需要實(shí)踐和時間的積累?，F(xiàn)有的法律無法滿足快速發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)金融發(fā)展需要；互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管法規(guī)出臺了，但配套的相關(guān)實(shí)施細(xì)則及規(guī)章制度尚在實(shí)際工作中摸索。

最后，互聯(lián)網(wǎng)金融參與者的合法利益尚未得到有效保護(hù)?；ヂ?lián)網(wǎng)的初衷是“公開與同享”，這和民商事主體私法自治和平等的法律地位存在差異。在互聯(lián)網(wǎng)平臺上，任何人在互聯(lián)網(wǎng)上的經(jīng)濟(jì)活動都可以被加入了網(wǎng)絡(luò)金融的人了解到。加入網(wǎng)絡(luò)金融者的消息會用網(wǎng)絡(luò)中的數(shù)據(jù)形式存在，包括賬號消息等。在銷售付款、集資等場景，作為互聯(lián)網(wǎng)金融參與者有權(quán)利要求保護(hù)自己的信息以及了解自己的法律利益，互聯(lián)網(wǎng)金融平臺應(yīng)該加入保護(hù)互聯(lián)網(wǎng)金融活動者的一切安全措施，確保互聯(lián)網(wǎng)金融活動的安全性與可靠性。但當(dāng)下人們常常會接到陌生電話，有時甚至是恐嚇電話或短信，我們的信息會在不知不覺中在網(wǎng)絡(luò)范圍內(nèi)傳播，人們生活因此多了許多不必要的困難。互聯(lián)網(wǎng)金融的安全問題及監(jiān)管必須以保護(hù)互聯(lián)網(wǎng)金融參與者的合法利益為前提。消息的拷貝、獲取以及使用不能觸犯法律的底線。但現(xiàn)實(shí)仍存很大差距。

三、互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)督管不到位的后果

互聯(lián)網(wǎng)金融是銀行業(yè)的未來，但缺失相關(guān)監(jiān)管的后果是嚴(yán)重的：互聯(lián)網(wǎng)金融存在較高的風(fēng)險；互聯(lián)網(wǎng)金融面臨不平等競爭；參與互聯(lián)網(wǎng)金融的主體缺乏理性。

（一）互聯(lián)網(wǎng)金融存在較高的風(fēng)險

從互聯(lián)網(wǎng)金融的參與者來看，一些公司沒有得到許可就開始從事互聯(lián)網(wǎng)金融項目，這是違背法律道德的。而另一些互聯(lián)網(wǎng)金融公司已經(jīng)獲得了許可證，但實(shí)際上開展的是不正當(dāng)?shù)臉I(yè)務(wù)。互聯(lián)網(wǎng)金融活動中更出現(xiàn)了非法集資、第三方客戶資金挪用、網(wǎng)絡(luò)借貸平臺資金的破壞、資金詐騙等等問題。已嚴(yán)重影響到民眾的生活。從中我們可以了解到政府有效監(jiān)管的必要性。由于互聯(lián)網(wǎng)金融通過互聯(lián)網(wǎng)工作的原因，還有可能有病毒打擊等等風(fēng)險。所有這些風(fēng)險都表明，網(wǎng)絡(luò)金融需要有一個完善的監(jiān)管體制，明確相關(guān)制度安排以及相關(guān)法律法規(guī)。當(dāng)前的互聯(lián)網(wǎng)金融亂象叢生，風(fēng)險較高。盡管這是發(fā)展過程中的暫時，但公平正義一直是國家治理的原則。

（二）互聯(lián)網(wǎng)金融面臨的不平等競爭

由于配套監(jiān)管的缺失一些網(wǎng)絡(luò)金融產(chǎn)品在傳播的時候通過不合理的描述網(wǎng)絡(luò)金融產(chǎn)品，甚至是夸大其實(shí)，欺騙消費(fèi)者購買，從中營利。這種情況不僅損害消費(fèi)者利益，也會破壞互聯(lián)網(wǎng)金融項目在消費(fèi)者心中的形象，更會導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)業(yè)的不利發(fā)展。為此我們必須認(rèn)識到，除了政府行政上加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)金融項目的監(jiān)督，更應(yīng)使業(yè)界能夠互相監(jiān)督，通過有效的行業(yè)網(wǎng)絡(luò)金融監(jiān)管營造公平競爭的經(jīng)營環(huán)境。

（三）參與互聯(lián)網(wǎng)金融的主體缺乏理性

在互聯(lián)網(wǎng)金融中，受惑于各種利誘，人們參與普遍存在非理性的情況。舉一個非常簡單的例子。在網(wǎng)絡(luò)貸款中，參與投資的人實(shí)際上是貸方的貸方，而P2P平臺是對投資者可能擁有的信貸風(fēng)險和投資的準(zhǔn)確進(jìn)行把控與提醒。從網(wǎng)絡(luò)金融的根本上來說，投資自己的信譽(yù)一直都是危險的，但是在消費(fèi)者投資的時候，消費(fèi)者無法理解到其中的危害。即便加入投資的消費(fèi)者是安全的，但依然要面臨整體危險。如果消費(fèi)者可以隨時贖回自己的本金，這對消費(fèi)者來說無疑充滿了誘惑性，但如果是按金融平臺的規(guī)定來訓(xùn)算本金贖回的時間就會存在一定的風(fēng)險。在傳統(tǒng)意義的金融市場上大多數(shù)投資者都會選擇一種規(guī)范化的投資形式，人們往往會再三考慮最終做出理性決定。但是在互聯(lián)網(wǎng)金融環(huán)境中面對高效快捷的處理方式及許多煽動性的推銷方式難免會有人認(rèn)為反正存取靈活，就不再理性地參與金融投資。

四、完善我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的措施

雖然互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的高速發(fā)展，極大地改變了人們的生活，然而網(wǎng)絡(luò)金融項目的許多危險仍令人不寒而栗。就目前互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)存在的不公平競爭、高風(fēng)險、參與者缺乏理性等等問題以及風(fēng)險難以通過市場來解決。綜合以上分析，本文認(rèn)為我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管應(yīng)從以下四方面加大力度：完善互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管法律法規(guī)制度；創(chuàng)建獨(dú)立的政府監(jiān)管體系；加大征信制度的實(shí)施力度；改革監(jiān)管方式。

（一）完善互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管法律法規(guī)制度

從國外的監(jiān)管經(jīng)驗可以了解到，為了使互聯(lián)網(wǎng)金融項目在安全的條件下高速發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)金融體制的完善不容怠慢。完善的互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管體系有助于國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。建立完整的網(wǎng)絡(luò)金融監(jiān)督法律法規(guī)，積極探索和完善網(wǎng)絡(luò)金融監(jiān)管的基礎(chǔ)是第一要務(wù)。要在傳承中國社會現(xiàn)有金融監(jiān)管的經(jīng)驗教訓(xùn)基礎(chǔ)上，吸取國外的先進(jìn)做法，并積極探索適應(yīng)中國特色的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管創(chuàng)新。不斷完善有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的法律法規(guī)。確保以法律法規(guī)的形式明確各方職責(zé)，包括各監(jiān)管主體的職權(quán)劃分、監(jiān)管原則、法律責(zé)任等。從制度層面為創(chuàng)建獨(dú)立的政府監(jiān)管體系打好基礎(chǔ)。

（二）創(chuàng)建獨(dú)立的政府監(jiān)管體系

目前我國網(wǎng)絡(luò)金融監(jiān)管的主體主要是銀行監(jiān)管機(jī)構(gòu)、證券監(jiān)督管理委員會和保險監(jiān)督管理委員會。中國人民銀行在某些方面上負(fù)責(zé)監(jiān)督。工業(yè)和信息技術(shù)部、公安部、國家信用局、礦工財務(wù)部和其他部門對信息、財務(wù)政策等進(jìn)行監(jiān)督。財政部和其他部門在準(zhǔn)確界定互聯(lián)網(wǎng)金融項目方式的時候，確定每個項目主要的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。管理部門眾多，但實(shí)施中有些規(guī)定條款不夠具體，沒有記載具體的監(jiān)管范圍，不同的監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)管功能重疊，無法形成有力的監(jiān)管合力。為此，建議創(chuàng)建獨(dú)立的政府監(jiān)管體系，以適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)金融的高速發(fā)展需求，力爭在新型的金融模式中形成中國的特色。

（三）加大征信制度的實(shí)施力度

實(shí)現(xiàn)征信體系的完整化是互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展中重要的組成部分?！墩餍艠I(yè)管理條例》的出現(xiàn)使得我國互聯(lián)網(wǎng)金融有了法律上保護(hù)，然而我國征信業(yè)法規(guī)仍不完善。參考美國較為成功的社會信用信息系統(tǒng)，該系統(tǒng)包含了信用調(diào)查法律制度以及信用服務(wù)中介機(jī)構(gòu)。中國迄今為止有關(guān)征信的法規(guī)只有《征信業(yè)管理條例》這一行政法規(guī)。要建立系統(tǒng)的征信制度，創(chuàng)建法律力度更高的征信法規(guī)，給征信更加高的的法律保證是前提。投入人力物力去創(chuàng)建信用服務(wù)中介機(jī)構(gòu)才是落實(shí)的關(guān)鍵。網(wǎng)絡(luò)金融的出現(xiàn)對傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)是個現(xiàn)實(shí)的沖擊，銀行業(yè)的減員是大勢所趨，而信用服務(wù)中介機(jī)構(gòu)則是未來的新興行業(yè)。國家需要提前規(guī)劃，及時引導(dǎo)，加大征信制度的創(chuàng)建實(shí)施力度。

（四）改革監(jiān)管方式

互聯(lián)網(wǎng)金融中存在著各種各樣的風(fēng)險，這也是展開網(wǎng)絡(luò)金融市場監(jiān)管的根本原因?；ヂ?lián)網(wǎng)金融的強(qiáng)大生命力，也使監(jiān)管不可能使用恒定的監(jiān)督管方式，而應(yīng)按照網(wǎng)絡(luò)金融發(fā)展的情況來與時俱進(jìn)改革監(jiān)管方式。比如說加大對法律風(fēng)險測評的實(shí)施力度、依靠群眾建立報告制度、加強(qiáng)監(jiān)測和預(yù)警等。針對互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險，不同的互聯(lián)網(wǎng)金融項目應(yīng)該互相配合，對互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)實(shí)施同享的策略，完善報警體系，一起解決互聯(lián)網(wǎng)存在的不足。同時應(yīng)該及時的了解互聯(lián)網(wǎng)金融的情況，加大對日常項目監(jiān)督的實(shí)施力度，以便盡早發(fā)現(xiàn)異常，防止可能發(fā)生的問題，及時處理本地風(fēng)險和跨區(qū)域風(fēng)險。還應(yīng)該在合理的時間解決項目中其余潛在危險，對于不同地方或不同項目的整體危險，如果不能有效解決，則有必要通知各方參加聯(lián)席會議并引導(dǎo)合作，相互配合，使各部門都參與進(jìn)來。通過信息交流和資源共享，達(dá)到增強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)金融預(yù)防風(fēng)險的目的。

總之，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的高速發(fā)展，極大地改變了人們的生活，互聯(lián)網(wǎng)金融的到來同樣正改變著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展方向。但就目前互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)存在的高風(fēng)險、不公平競爭、參與者缺乏理性等等問題，正阻礙著網(wǎng)絡(luò)金融的健康發(fā)展，并直接侵害了消費(fèi)者的利益。要實(shí)現(xiàn)復(fù)興偉大中國夢就需要我們在新的領(lǐng)域去奮勇爭先。在學(xué)習(xí)國外互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)督項目的優(yōu)秀經(jīng)驗基礎(chǔ)上，努力實(shí)現(xiàn)彎道超車，需要社會各界同心協(xié)力，盡快建立一套符合我國實(shí)際的互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的法律法規(guī)體系和獨(dú)立的金融監(jiān)督體系。安全、誠信是一切商務(wù)活動的基礎(chǔ)，在新事物出現(xiàn)之時及時建立監(jiān)管制度，以制度保障運(yùn)行健康才能為互聯(lián)網(wǎng)金融的未來發(fā)展開拓空間。

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