摘 要：微博轉(zhuǎn)發(fā)抽獎不同于彩票和保險等射幸合同，也不同于有獎銷售，相比于射幸合同和有獎銷售，微博轉(zhuǎn)發(fā)抽獎的一方為了獲得抽獎的機(jī)會無需向抽獎方承擔(dān)義務(wù)或支付對價。因此，對于這種無名合同，參考《新浪微博商業(yè)行為規(guī)范辦法》和《反不正當(dāng)競爭》，對其法律適用進(jìn)行分析并提出相關(guān)法律規(guī)制建議。

關(guān)鍵詞：微博轉(zhuǎn)發(fā)；抽獎；法律問題

微博是新媒體時代社交平臺之一，博主為了宣傳產(chǎn)品或增加粉絲量，“微博轉(zhuǎn)發(fā)抽獎”應(yīng)運(yùn)而生?！拔⒉┺D(zhuǎn)發(fā)抽獎”指轉(zhuǎn)發(fā)微博就可以獲得抽獎的機(jī)會，同時需要滿足抽獎?wù)咴O(shè)定的附帶條件，如關(guān)注博主或者@幾位好友等。最近微博抽獎活動愈演愈烈，獎品從化妝品到iPhone，再到豪車的抽取，價值越來越大。如微博ID為“秦奮King”的博主，微博抽幸運(yùn)粉絲送奔馳GLA極地限量版，在這之后，很多博主也開始了轉(zhuǎn)發(fā)微博送豪車的活動。如此有誘惑力的獎品，引起了我們對相關(guān)法律問題的思考。

一、微博轉(zhuǎn)發(fā)抽獎的法律性質(zhì)

從法律上講，博主發(fā)起抽獎微博的行為是要約行為，粉絲按照條件轉(zhuǎn)發(fā)微博，構(gòu)成對要約的承諾，此時要約人與受要約人之間的合同成立。關(guān)于微博轉(zhuǎn)發(fā)抽獎的性質(zhì)，主要有三種觀點(diǎn)：①附義務(wù)的贈與合同；②射幸合同；③有獎銷售合同。筆者認(rèn)為，轉(zhuǎn)發(fā)抽獎不屬于以上任何一種合同，原因如下：第一，微博轉(zhuǎn)發(fā)抽獎非附義務(wù)的贈與合同。附義務(wù)的贈與合同指受贈與人要接受贈與，必須履行一定的義務(wù)，而抽獎轉(zhuǎn)發(fā)中，粉絲無需履行何種義務(wù)，轉(zhuǎn)發(fā)行為只是對要約的承諾。第二，微博轉(zhuǎn)發(fā)抽獎非有獎銷售合同。有獎銷售的前提是銷售行為，而轉(zhuǎn)發(fā)抽獎并沒有向粉絲銷售產(chǎn)品，粉絲也無需向博主支付價款。第三，微博抽獎合同也非射幸合同。射幸合同指合同雙方為了某個不確定的結(jié)果，一方向?qū)Ψ街Ц洞鷥r獲得機(jī)會的合同。而轉(zhuǎn)發(fā)抽獎中，粉絲沒有向博主支付代價。因此，微博轉(zhuǎn)發(fā)抽獎既不是附義務(wù)的贈與合同，也不是射幸合同，更不是有獎銷售合同，只是一種無名合同而已。

二、微博轉(zhuǎn)發(fā)抽獎的法律適用

1.適用《新浪微博商業(yè)行為規(guī)范辦法》

2012年12月5日，《新浪微博商業(yè)行為規(guī)范辦法》開始施行，之后在2017年1月24日和2018年3月1日分別進(jìn)行了兩次修改，第二次修改是針對微博抽獎行為進(jìn)行的。在《新浪微博商業(yè)行為規(guī)范辦法》中的有獎管理部分，對抽獎活動規(guī)則和違規(guī)處罰等內(nèi)容進(jìn)行了規(guī)定。其中規(guī)定，所有的抽獎活動必須進(jìn)行備案，單次獎品價值超過50000元的活動，要進(jìn)行特別申請；活動結(jié)束之前，抽獎發(fā)起人不得修改抽獎信息；抽獎期限為20天，發(fā)獎期限為15天。對于違規(guī)抽獎活動，根據(jù)情節(jié)輕重，分別扣除信用積分10分或者20分，同時禁言7天或30天，情節(jié)嚴(yán)重的直接關(guān)閉賬號。

2.不適用《反不正當(dāng)競爭法》

不承擔(dān)義務(wù)也不支付對價的抽獎活動，除了微博轉(zhuǎn)發(fā)抽獎之外，還有電視節(jié)目有獎競猜活動和網(wǎng)上抽獎活動?！蛾P(guān)于有線電視臺在提供電視節(jié)目服務(wù)中進(jìn)行有獎競猜活動是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為的答復(fù)》和《關(guān)于網(wǎng)站在提供網(wǎng)上購物服務(wù)中從事有獎銷售活動是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為問題的答復(fù)》均認(rèn)為消費(fèi)者有償享受平臺提供的服務(wù)等同于銷售行為，應(yīng)依照《反不正當(dāng)競爭法》第十條予以規(guī)范。但無論是電視節(jié)目有獎競猜活動還是網(wǎng)上抽獎活動，消費(fèi)者所支付價款的對象并不是有獎活動的舉辦方，而是平臺服務(wù)提供者。因此，這兩者與微博轉(zhuǎn)發(fā)活動的性質(zhì)一樣，不同于有獎銷售，不適用《反不正當(dāng)競爭法》。

3.虛假有獎轉(zhuǎn)發(fā)的處罰

在有獎活動的舉辦中，難免會出現(xiàn)違規(guī)行為，如虛假有獎轉(zhuǎn)發(fā)，表現(xiàn)為以下幾種情形：①不按時抽獎或者不抽獎；②抽獎后不發(fā)放獎品；③抽獎結(jié)果內(nèi)定；④修改中獎規(guī)則。對于違規(guī)抽獎活動，根據(jù)《微博商業(yè)行為規(guī)范》中關(guān)于有獎活動管理部分的處罰規(guī)定，扣除信用積分10分，禁言7天；違規(guī)活動情節(jié)惡劣、后果嚴(yán)重的，扣除信用積分20分，禁言30天，直至關(guān)閉賬號。雖然《微博商業(yè)行為規(guī)范》對其違規(guī)行為有處罰規(guī)定，但扣除信用積分和禁言的方式對一個博主來講，是沒有任何成本的。即使關(guān)閉其賬號，損失過百萬的粉絲，也可以重新申請新賬號，發(fā)起新的抽獎活動繼續(xù)漲粉。對比《反不正當(dāng)競爭法》第22條的處以五萬元至五十萬元的罰款，為了規(guī)制微博轉(zhuǎn)發(fā)抽獎行為，筆者認(rèn)為，可以對《反不正當(dāng)競爭法》進(jìn)行擴(kuò)大適用，對微博轉(zhuǎn)發(fā)抽獎行為適用《反不正當(dāng)競爭法》第十條的規(guī)定。

4.對微博轉(zhuǎn)發(fā)抽獎的法律規(guī)制

①限制獎品金額：《新浪微博商業(yè)行為規(guī)范辦法》只規(guī)定了獎品總金額超過50000需要進(jìn)行特別申請，并未對其進(jìn)行限制，可以適用《反不正當(dāng)競爭法》第十條限制單個獎品價值不能超過50000元的規(guī)定。②修改對虛假有獎轉(zhuǎn)發(fā)的處罰的規(guī)定：對虛假有獎轉(zhuǎn)發(fā)的處罰適用《反不正當(dāng)競爭法》第22條規(guī)定，同時在《微博商業(yè)行為規(guī)范》中，針對虛假有獎轉(zhuǎn)發(fā)增加沒收違法所得的規(guī)定。

三、結(jié)語

微博轉(zhuǎn)發(fā)抽獎活動正向著不可預(yù)測的方向發(fā)展著，轉(zhuǎn)發(fā)抽獎送豪車的活動越來越多，但這種抽獎活動不僅對社會公眾秩序會造成不良的影響，同時還會帶來相關(guān)的法律糾紛。因此，對微博轉(zhuǎn)發(fā)抽獎進(jìn)行法律規(guī)制是非常有必要的。

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作者簡介：

郭寧（1993～ ），女，漢族，甘肅慶陽人，寧波大學(xué)法學(xué)院碩士在讀，研究方向：民商法學(xué)。