林時坤

摘 要：近年來，商標(biāo)版權(quán)化字眼越來越多地出現(xiàn)在人們視線，此問題在知識產(chǎn)權(quán)界存在不同的觀點。筆者從這些論點入手，深入剖析商標(biāo)版權(quán)化保護思路的合理性。在此基礎(chǔ)上，對商標(biāo)保護提出此許建議。

關(guān)鍵詞：商標(biāo)權(quán)；版權(quán)；商標(biāo)版權(quán)化

中圖分類號：D913文獻標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2018）20-0142-02

商標(biāo)版權(quán)化是近年來商標(biāo)權(quán)人對商標(biāo)的保護產(chǎn)生的一種新思路，即商標(biāo)權(quán)人主張自己的在先注冊的商標(biāo)標(biāo)識享有版權(quán)（著作權(quán)，下文統(tǒng)稱版權(quán)），通過這種主張對抗他人的惡意使用，實現(xiàn)自身權(quán)利保護的最大化。

商標(biāo)權(quán)和版權(quán)是兩種不同類型的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利，在一定條件下，兩種權(quán)利的客體會發(fā)生重合：可從《商標(biāo)法》第4條和第8條中得出商標(biāo)為能夠區(qū)分商品或者服務(wù)來源的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合以及上述要素的組合。《著作權(quán)法實施條例》第2條總結(jié)出版權(quán)要調(diào)整的對象作品最強調(diào)的是獨創(chuàng)性，作品的表現(xiàn)形式可以是文字，圖形，美術(shù)等。商標(biāo)權(quán)和版權(quán)之客體常見的重合如圖形商標(biāo)與繪畫作品、戶外公共場所藝術(shù)作品及文字商標(biāo)與書法作品等。由此，一個圖形或文字既符合《商標(biāo)法》中商標(biāo)的構(gòu)成規(guī)定又滿足《著作權(quán)法》中作品的定義時，則可能產(chǎn)生商標(biāo)版權(quán)化問題。

知識產(chǎn)權(quán)業(yè)界對此問題產(chǎn)生了廣泛關(guān)注，目前存在兩種觀點：第一種觀點認(rèn)為此種保護思路是對于權(quán)利的過度保護，會導(dǎo)致商標(biāo)權(quán)與版權(quán)的沖突對立，會沖擊到商標(biāo)制度的正常秩序；第二種觀點認(rèn)為商標(biāo)版權(quán)化的保護是合理的，商標(biāo)和版權(quán)兩者的保護是相互補充協(xié)調(diào)，并非多重保護。筆者支持第二種觀點，淺析如下：

一、商標(biāo)權(quán)與版權(quán)保護對象不同，商標(biāo)版權(quán)化不是重復(fù)過度保護

《商標(biāo)法》的作用是加強商標(biāo)管理，保護商標(biāo)專用權(quán)，促進商品的生產(chǎn)者和經(jīng)營者保證商品和服務(wù)的質(zhì)量，維護商標(biāo)的信譽，以保證消費者的利益，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。簡單來說，商標(biāo)是為了在商業(yè)上的使用，使人們在市場交易中將其與特定商品和服務(wù)聯(lián)系起來，區(qū)別商品來源的一個標(biāo)識，是經(jīng)營者的信譽、商品質(zhì)量等的載體?！吨鳈?quán)法》是為保護文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品作者的應(yīng)該享有的權(quán)益，以及與版權(quán)有關(guān)的權(quán)益。簡而言之，版權(quán)是保護在文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域中具有自己獨特創(chuàng)意，體現(xiàn)智慧結(jié)晶的作品和創(chuàng)作人?？偠灾瓷虡?biāo)權(quán)保護的對象是商譽，版權(quán)保護的對象是智力成果。商標(biāo)版權(quán)化保護的是基于相同客體但不同對象的保護，而一般的多重保護針對的是同一對象、同一權(quán)利內(nèi)容的保護，故商標(biāo)版權(quán)化并非是重復(fù)過度保護。

如果一個作品既可以根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定進行注冊保護，同時又滿足《著作權(quán)法》對于作品認(rèn)定的最低標(biāo)準(zhǔn)，筆者認(rèn)為其應(yīng)當(dāng)受到《商標(biāo)法》和《著作權(quán)法》的共同保護。目前的司法實踐中，司法機關(guān)對商標(biāo)權(quán)與版權(quán)沖突的案件審理也可看出其對此觀點的認(rèn)同，如最高法院在（2012）知行字第60號昇浩公司與工商銀行商標(biāo)異議復(fù)審案的駁回裁定中提到：“判斷在先著作權(quán)是否存在以及所涉商標(biāo)是否侵犯他人的在先著作權(quán)，要依照著作權(quán)法的相關(guān)規(guī)定。著作權(quán)法保護有獨創(chuàng)性的作品，只要符合著作權(quán)法對作品的要求，就受到著作權(quán)法的保護，并不按照作品的創(chuàng)作目的進行區(qū)別對待。如果商標(biāo)標(biāo)識具有獨創(chuàng)性，構(gòu)成著作權(quán)法保護的作品，其當(dāng)然受到著作權(quán)法提供給作品的各種保護，包括禁止他人未經(jīng)許可復(fù)制、發(fā)行其作品。著作權(quán)法和商標(biāo)法的保護基于不同的目的，對保護的客體有不同的要求，提供的保護也不相同。如果某一客體同時符合兩個法律的保護要件，當(dāng)然可以同時受到著作權(quán)法和商標(biāo)法的保護?！?/p>

二、版權(quán)是商標(biāo)權(quán)保護的補充延伸，并不會動搖現(xiàn)有商標(biāo)制度

目前我國商標(biāo)實行的是注冊分類保護，商標(biāo)分作45個類別。申請人按類向國家商標(biāo)總局提出申請，核準(zhǔn)后方能獲得《商標(biāo)法》的保護。商標(biāo)權(quán)人在某一類別注冊后并不能阻止他人在其他類別申請相同或者近似的商標(biāo)（除馳名商標(biāo)享受跨類保護以外）。然而，《商標(biāo)法》第32條規(guī)定“申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”。依據(jù)此款，任何人都可以在商標(biāo)注冊申請初步審定公告之日起三個月內(nèi)提出異議申請，對于商標(biāo)局做出的異議裁定不服的，當(dāng)事人還可向商標(biāo)評審委員會提出異議復(fù)審。根據(jù)《商標(biāo)法》第45條的規(guī)定，已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)，在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會宣告該注冊商標(biāo)無效。商標(biāo)評審委員會可以依法做出宣告注冊商標(biāo)無效的裁定。版權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起即享有，作為一種合法的權(quán)利應(yīng)當(dāng)是現(xiàn)有的在先權(quán)利，在先商標(biāo)注冊人援引自身享有版權(quán)對抗他人的惡意使用也是于法有據(jù)的。但是此舉也會引發(fā)另一種擔(dān)憂，這樣的保護是否會造成對商標(biāo)分類制度的沖擊？筆者對此持否定的觀點，理由如下：

第一，會產(chǎn)生商標(biāo)版權(quán)化的情況并不是開放式的，一個商標(biāo)標(biāo)識要想獲得《商標(biāo)法》和《著作權(quán)法》的雙重保護，前提是其必須同時滿足商標(biāo)注冊的條件和其作為作品的標(biāo)準(zhǔn)。一般而言，作品獨創(chuàng)性的要求會使得標(biāo)識相對復(fù)雜，而商標(biāo)的過度復(fù)雜又不易被公眾所接受，不能使消費者將商標(biāo)標(biāo)識與特定的商品或服務(wù)對應(yīng)。實踐中，常規(guī)形態(tài)下的文字、單詞、短語等不構(gòu)成作品，一般的手寫體字母、文字、姓名等不構(gòu)成作品，而過于復(fù)雜的文字不能作為商標(biāo)。在這樣一個嚴(yán)格的約束條件下已然在初始階段把商標(biāo)版權(quán)化的框架構(gòu)建，不至于二者過多的交叉造成泛濫，也就不會對商標(biāo)保護制度產(chǎn)生沖擊。

第二，即使?jié)M足了商標(biāo)版權(quán)化的情形，然而一個作品作為商標(biāo)使用，其獨創(chuàng)性也決定了該作品保護范圍的大小。由于需要被普通消費者快速認(rèn)知，大多數(shù)的商標(biāo)標(biāo)識即使包含具有設(shè)計感的圖形但仍相對簡潔，這樣的商標(biāo)標(biāo)識作為作品來看它的獨創(chuàng)性是相對較低的。那么，在適用《商標(biāo)法》32條及45條時證明在后申請注冊的商標(biāo)同在先注冊的商標(biāo)相同或者近似的難度就非常大，這樣對其他市場主體幾乎是沒有影響，因此所謂獲得全類保護也僅僅是形式上的，并不會沖擊到商標(biāo)保護的制度。

第三，誠實信用是各個法律主體進行民商事活動時遵循的基本原則，對在先注冊商標(biāo)權(quán)或版權(quán)的保護也應(yīng)當(dāng)遵循這一原則。按照商標(biāo)分類保護制度，對商標(biāo)進行全類注冊理所當(dāng)然的成為一種完美的防御手段。但是現(xiàn)實中，由于商標(biāo)權(quán)人的發(fā)展是不可預(yù)期的，企業(yè)在發(fā)展的初期可能并沒有那么多的財力去支撐商標(biāo)的全類注冊。通過前文的論述可知，商標(biāo)版權(quán)化所要傳遞的訊息是反對惡意的復(fù)制進行商標(biāo)注冊的行為，并對一些市場主體怠于保護權(quán)利的行為進行偏袒。其目的是給予真正權(quán)利人以最大化的權(quán)利保護，防止某些惡意申請人直接搭乘知名商標(biāo)的便車，將在先商標(biāo)權(quán)人通過自身付出的努力而獲得一定知名度的商標(biāo)在其他類別進行注冊。

綜上所述，商標(biāo)版權(quán)化的保護思路是法律上合理的雙重保護而并非是所謂的過度重復(fù)保護。既然如此，商標(biāo)權(quán)人也可以將這樣的保護思路運用到經(jīng)營活動中。對此，筆者建議：首先，商標(biāo)權(quán)人在正常經(jīng)常活動中必須清楚的了解自己的經(jīng)營方向，對自己想要保護的商標(biāo)標(biāo)識盡可能全面地在現(xiàn)有和將來可能會涉及的類別上進行注冊，這樣的保護是最直接有效的，而版權(quán)要發(fā)揮補充作用需要耗費大量的經(jīng)濟成本，同時對于這樣的糾紛，裁判者具有較強的主觀性和不確定性，故只能作為輔助。其次，在盡可能對商標(biāo)進行全面注冊后，還需注重保留商標(biāo)標(biāo)識版權(quán)的有關(guān)證據(jù)，擁有商標(biāo)注冊證并不能作為商標(biāo)權(quán)人理所應(yīng)當(dāng)享有版權(quán)的證據(jù)，權(quán)利人可以通過如版權(quán)登記，保留作品的原始文稿或者委托創(chuàng)作作品的合同等來證明版權(quán)的歸屬。最后，商標(biāo)版權(quán)化保護思路實際增加了對權(quán)利人的救濟途徑，如果商標(biāo)權(quán)人因為種種原因錯過了商標(biāo)的異議期及商標(biāo)無效宣告五年期限時，還可以侵犯版權(quán)為由曲線保護自己的商標(biāo)權(quán)利。

[ 參 考 文 獻 ]

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