烏 云

內(nèi)蒙古工業(yè)大學(xué)人文學(xué)院，內(nèi)蒙古 呼和浩特 010080

蒙古大汗忽必烈統(tǒng)一中國，建立了中國歷史上第一個(gè)由少數(shù)民族統(tǒng)領(lǐng)的封建政權(quán)元朝。元朝繼承了政治、文化、軍事、宗教等很多蒙古帝國的傳統(tǒng)，其中包括法律思想和法律傳統(tǒng)，極大地豐富了法律的多元化內(nèi)容。

橫跨歐亞的蒙古帝國建立后，在這個(gè)龐大的帝國版圖內(nèi)，除了漢族以外，生活著各少數(shù)民族的人們。他們語言各異，風(fēng)俗不同，法律也有著較大的區(qū)別。在這種情況下，為了維護(hù)帝國的穩(wěn)定，也因著成吉思汗時(shí)期對(duì)各民族、各宗教的包容和一視同仁的政策，元朝統(tǒng)治者繼承了“成吉思皇帝降生，日出至沒，盡收諸國，各依風(fēng)俗”的法律思想，在帝國境內(nèi)實(shí)行了“各從本俗法”的法律原則。

一、“各從本俗法”原則的體現(xiàn)

中原地區(qū)適用漢法。元朝時(shí)期，隨著蒙古帝國版圖的擴(kuò)大，為了鞏固大元王朝的統(tǒng)治秩序，有效地治理國家，保持社會(huì)的穩(wěn)定，對(duì)于元朝版圖內(nèi)人口最多的漢族居民仍然沿襲舊制。元世祖忽必烈重視儒生，推崇儒道，采納了漢族儒士“附會(huì)漢法”的建議，在漢地的治理上，不但吸收中原漢族王朝傳統(tǒng)的統(tǒng)治方式，適用的法律也援用唐宋之律，唐、宋、金時(shí)期的法律成為大元王朝法律的重要法律淵源之一，體現(xiàn)了元朝統(tǒng)治者的治國智慧?！昂霰亓议_國之初，凡治理北方漢人的刑名之事，大體參用舊金《泰和律》以定罪，再按一定的折代關(guān)系量刑?！薄短┖吐伞钒状淝僬J(rèn)為，“元朝文書中經(jīng)常出現(xiàn)‘舊例’問題”，“僅從《元典章·刑部》及《刑統(tǒng)賦疏》載錄的斷例來看，至元八年(1271)前由法司援引的‘舊例’，其文字與《唐律》相似者，即達(dá)近百條，但這些舊例在一般情況下顯然指的不是《唐律》本身，而是基本沿襲《唐律》的《泰和律》”。其原因是蒙古人占領(lǐng)中原漢地后，大量使用投降的原金國官吏治理舊金臣民，因而沿用《泰和律》，在情理之中。到1271年(至元八年)，建國號(hào)大元后，元朝中央政府下令禁行《泰和律》，開始制定自己的法律。

至元二十八年，制定的法律《至元新格》是元代首部成文法典。此后，又陸續(xù)頒布了《風(fēng)憲宏綱》、《大元通制》、《元典章》和《至正條格》等法律，在全國頒行。這些法律吸收了前朝的法律精髓，主要適用于在漢地的漢人。

蒙古人適用蒙古法。元朝時(shí)期，在嶺北行省居住著大量的蒙古人。這里蒙古人的生活習(xí)俗、法律等并未因大一統(tǒng)王朝的建立而改變，其法律也繼續(xù)奉行圣祖成吉思汗定下的《大扎撒》及傳統(tǒng)的約孫。

嶺北行省適用的《大扎撒》的法律淵源中既有歷朝北方游牧民族的習(xí)慣法，也有成吉思汗本人思想的凝練，還有蒙古民族古老的約孫等。這些法律淵源在成吉思汗的法典《大扎撒》中得到了升華，形成了蒙古人的第一部成文法典《大扎撒》，它開啟了蒙古人的成文法時(shí)代，自此，蒙古人有了自己的成文法。由于《大扎撒》特殊的制定者和內(nèi)容，元朝建立后，漠北地區(qū)繼續(xù)適用該法典，處理蒙古地區(qū)的訴訟事務(wù)。相應(yīng)的，在機(jī)構(gòu)設(shè)置上，嶺北行省的地方行政區(qū)不置州縣，繼續(xù)實(shí)行千戶制，蒙古人下馬畜牧，上馬征戰(zhàn)。而對(duì)于留居中原地區(qū)的蒙古人，由于其環(huán)境的變化，《大扎撒》和約孫的有些內(nèi)容便無遵守的必要了。例如，《蒙韃備略》記載：“其俗多不洗手而拏擢魚肉，手有脂膩則拭于衣袍上，其衣至損不解浣濯”。這段關(guān)于蒙古的習(xí)俗記載，顯示了草原上水資源的匱乏及寶貴的狀況，這類關(guān)于水的規(guī)定還有很多，但是到了中原水資源豐富的地區(qū)后，有些必須遵守的習(xí)俗便可以變通執(zhí)行了。

蒙古原有的《大扎撒》和習(xí)慣法中，很多重要的制度被保留并繼續(xù)執(zhí)行，主要包括原有的斡耳朵制度、怯薛制度、達(dá)魯花赤制度、分封制度、斷事官制度等，同時(shí)，元朝的皇帝仍然擁有蒙古大汗的稱號(hào)，這些制度均受到法律的維護(hù)。

回回人適用回回法。境內(nèi)的伊斯蘭教徒則遵循著以先知穆罕默德的《古蘭經(jīng)》為主要內(nèi)容的“回回法”——伊斯蘭教法。

元朝建立后，在元朝及伊利汗國、金帳汗國的疆域內(nèi)，還居住著大量的被稱為回回的穆斯林教徒。元朝境內(nèi)信仰伊斯蘭教的穆斯林因其信仰、社會(huì)生活等原因，往往結(jié)成自己特殊的群體，一直恪守著七世紀(jì)形成的以《古蘭經(jīng)》為根本淵源的伊斯蘭教法的種種準(zhǔn)則。為此元朝曾經(jīng)設(shè)立政教合一的專門機(jī)構(gòu)——回回哈的斯對(duì)穆斯林的進(jìn)行管理，掌“刑名、戶婚、錢糧、詞訟”，進(jìn)行自我管理。元朝后期有所調(diào)整，“罷回回哈的司屬”。

這些漂泊異域的穆斯林之所以如此嚴(yán)格遵循伊斯蘭教法，有其特殊的文化原因。伊斯蘭教法世界中具有最高法律效力的法律是《古蘭經(jīng)》?！豆盘m經(jīng)》的內(nèi)容比較豐富，包括宗教、政治、社會(huì)、家庭和個(gè)人生活準(zhǔn)則等各方面的內(nèi)容。但并非所有內(nèi)容都具有法律規(guī)則的意義，只有其中調(diào)整人與人之間關(guān)系的社會(huì)規(guī)范和人與安拉關(guān)系的規(guī)范部分才有法律意義。

伊斯蘭法屬義務(wù)本位法，這是宗教法的特點(diǎn)。在政教合一的伊斯蘭教世界里，宗教教規(guī)即是法律。違反了教規(guī)，即違反了法律。使得伊斯蘭法對(duì)全體穆斯林的約束作用更為顯著。因此，對(duì)在大元帝國及汗國境內(nèi)居住的穆斯林實(shí)行他們?cè)械姆?，既體現(xiàn)了元朝統(tǒng)治者對(duì)穆斯林風(fēng)俗習(xí)慣、法律的尊重，也體現(xiàn)了蒙古統(tǒng)治者在法律上“各從本俗法”的立法原則，有效地維護(hù)了國家的統(tǒng)一和社會(huì)的穩(wěn)定。表明少數(shù)民族入主中原后，在龐大的帝國中實(shí)行了靈活的社會(huì)調(diào)整手段。

二、“各從本俗法”原則適用的影響

“各從本俗法”原則在司法實(shí)踐中的適用，直接導(dǎo)致了兩個(gè)后果。一是在立法和司法制度上出現(xiàn)了不同民族上的差異導(dǎo)致了同罪異罰的情況。二是元朝時(shí)期蒙古法、回回法和漢法出現(xiàn)了相互影響、相互滲透的現(xiàn)象。

首先是在元朝的法律中刑罰上，出現(xiàn)了“同罪異罰”的情況。元朝法律在“官吏任免、科舉制度、定蔭敘格、斷獄量刑等等皆因族而異”。由于蒙古統(tǒng)治者對(duì)元朝境內(nèi)的各色人等實(shí)行不同的政治法律待遇，導(dǎo)致的同罪異罰現(xiàn)象。元朝時(shí)期，蒙古人作為統(tǒng)治者，享有最多的權(quán)利，負(fù)擔(dān)最少的封建義務(wù)。其次是色目人，由于色目人較早與蒙古統(tǒng)治者建立了聯(lián)系，因而其享受的權(quán)利義務(wù)僅次于蒙古人。再次是原金國境內(nèi)的漢族和少數(shù)民族，在元朝社會(huì)地位最低的是原南宋境內(nèi)的漢族和少數(shù)民族?？梢钥闯?，蒙古統(tǒng)治者是按照投降的先后順序來劃分各地人民的權(quán)利與義務(wù)的。在官員的任免上，往往蒙古人占據(jù)主導(dǎo)地位。例如，元朝的地方行政建制中，路、府、州、縣中設(shè)置達(dá)魯花赤的行政職務(wù)，其權(quán)力極大，但是只有蒙古人才能擔(dān)任，斷案止紛。至元二年，法律規(guī)定，“以蒙古人充各路達(dá)魯花赤，漢人充總管，回回人充同知，永為定制?！痹谠纳鐣?huì)中，不同階層和不同民族、不同地區(qū)的人們之間產(chǎn)生訴訟和糾紛，法律適用的刑罰和保護(hù)的力度不同。蒙古人和漢人犯罪，量刑上予以區(qū)別對(duì)待。以盜竊罪為例，漢人處黥刺之刑，蒙古人則免刺。大德五年(1301年)規(guī)定，“除蒙古人并婦人免刺，其余人員依例刺字。”大德八年，免刺的范圍擴(kuò)至回回人?！俺凉h兒、高麗、蠻子外，俱系色目人，諸色目人犯盜，免刺科斷。”司法制度上體現(xiàn)出的是審判機(jī)關(guān)不同，例如蒙古宗室和蒙古貴族，由中央大宗正府專門負(fù)責(zé)審理，漢人和南人的訴訟案件歸刑部管轄。

其次，多元文化背景下法律的互相滲透和融合。除了上述立法和司法上的差異，元朝時(shí)期的“各依本俗法”原則之下，也形成了各民族的法律相互影響，相互滲透的現(xiàn)象。元朝境內(nèi)民族人口最多的是漢族，元朝法律吸收漢族歷代統(tǒng)治者制定的法律毋庸置言，元朝法制中，很多地方滲透著蒙古統(tǒng)治者的意志，刑罰制度中也體現(xiàn)了濃厚的蒙古特色，如將笞杖刑的尾數(shù)改為七，即元世祖忽必烈所說的“天饒他一下，地饒他一下，我饒他一下?！憋@示出蒙古法寬刑慎法的思想，如下表：

金、元代徒刑與杖刑的對(duì)應(yīng)關(guān)系

不僅是蒙古法對(duì)元朝法律有影響，回回法也對(duì)元朝法律有一定的影響。元帝國境內(nèi)大量的回回人，是色目人的重要組成部分，適用的回回法，成為元朝法律的有機(jī)組成部分。回回人之間的民事訴訟及輕罪往往由元政府任命的哈的執(zhí)行。哈的，“是掌管穆斯林內(nèi)部‘應(yīng)有刑名、戶婚、錢糧、詞訟’等事務(wù)的宗教法官?！惫囊宦?，在元朝“屢設(shè)屢罷”，皆因回回人的勢(shì)力大小而定。“各從本俗法”在法律上體現(xiàn)出的是“民族內(nèi)部習(xí)慣法對(duì)調(diào)解內(nèi)部民事糾紛的合法性”。婚姻法和繼承法是民事法律的核心內(nèi)容。元代法律規(guī)定，“諸色人同類自相婚姻者，各從本俗法，遞相婚姻者，以男為主。”這條規(guī)定，充分尊重了穆斯林的婚姻習(xí)俗。

綜上所述，在元朝建立之初，“各從本俗法”尊重各民族的風(fēng)俗習(xí)慣，有利于國家的穩(wěn)定和發(fā)展，雖然也具有一定的消極后果，但是需要客觀地加以評(píng)價(jià)。