王丹

【摘 要】《反壟斷法》的出現(xiàn)與實(shí)施可以說是國家應(yīng)對與打擊行業(yè)壟斷的重要手段，也是一道不可或缺的方法，但面對互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的靈活性與復(fù)雜性，《反壟斷法》也逐漸暴露出不足。本文以此作為大背景，對互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)中的一些不正當(dāng)競爭進(jìn)行分析評價(jià)，尤其是互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)內(nèi)的壟斷事態(tài)，鑒于此提出一系列可建設(shè)性建議，以期能夠引導(dǎo)互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的良好發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】反壟斷法；互聯(lián)網(wǎng)；公平競爭；監(jiān)管

改革開放初期，我國經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展形成了一時(shí)間的經(jīng)濟(jì)熱潮，同時(shí)也帶來了經(jīng)濟(jì)制度監(jiān)管上的不足。隨著時(shí)間的推移，這些大型企業(yè)產(chǎn)業(yè)在國內(nèi)市場上形成了一道堅(jiān)固的壟斷產(chǎn)業(yè)鏈，對一些被優(yōu)勝劣汰制度所淘汰的企業(yè)與新興企業(yè)都有著很大的打擊與阻礙發(fā)展。導(dǎo)致現(xiàn)在的主要格局是一些“骨干”企業(yè)掌握著經(jīng)濟(jì)市場的核心優(yōu)勢，有時(shí)更是采取了不正當(dāng)?shù)摹皟r(jià)格戰(zhàn)”來操縱整個(gè)市場走向，造成單方面的壟斷。

我國互聯(lián)網(wǎng)的高速發(fā)展與大量互聯(lián)網(wǎng)附著產(chǎn)業(yè)的興起，國家政府越來越重視對互聯(lián)網(wǎng)中的系列產(chǎn)業(yè)進(jìn)行適合的控制，并對網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者合法權(quán)益加以保護(hù)。由于網(wǎng)絡(luò)虛擬物質(zhì)與消費(fèi)與實(shí)體經(jīng)濟(jì)大有不同，對于合法的判定性、壟斷行為的界定和證明方面都有一定難度，因此對于網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)與知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和調(diào)度就成為了一大矛盾。既要遏制互聯(lián)網(wǎng)的壟斷行為維護(hù)公平競爭，又要對任何越界行為進(jìn)行精確的判定并且使網(wǎng)絡(luò)爭議減少，著實(shí)困難。本文就目前互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展現(xiàn)狀及問題，簡要分析《反壟斷法》在互聯(lián)網(wǎng)背景下的實(shí)施的情況與改善對策。

一、反壟斷法的演進(jìn)

反壟斷法的演變進(jìn)化并不是空憑人們的一味認(rèn)知而確立的，而是與經(jīng)濟(jì)的發(fā)展密不可分。根據(jù)經(jīng)濟(jì)市場發(fā)展情況在不同時(shí)代下的發(fā)展趨勢來對反壟斷法進(jìn)行修改與確立，因此反壟斷法有著高度的經(jīng)濟(jì)關(guān)聯(lián)性，只有當(dāng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)行時(shí)才有反壟斷法的演變，在此我們需要簡要闡述一下反壟斷法的演進(jìn)。

（一）反壟斷法的初步建立

反壟斷法初步建立于19世紀(jì)末，當(dāng)時(shí)經(jīng)濟(jì)情況呈上升發(fā)展趨勢，美國市場中的一些大型早期企業(yè)開始進(jìn)行對市場資源的初步壟斷。他們排擠中小型企業(yè)，剝奪消費(fèi)者的一些基本權(quán)益，抬高物價(jià)，壟斷銷售，引發(fā)了著名的“反托拉斯”活動。由此，西方世界制定了最初的反壟斷法，反壟斷法有了雛形。但是可看見的是，反壟斷法針對的對象復(fù)雜不單一，專業(yè)名詞定義模糊不夠精準(zhǔn)，實(shí)施困難，一些條條例例都必須通過具體的例子來進(jìn)行闡述，但是這一制定為之后的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。

（二）反壟斷法的全面興起

該發(fā)展時(shí)期為二次大戰(zhàn)至20世紀(jì)60年代。隨著戰(zhàn)后經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展與反壟斷法的初步制定，經(jīng)濟(jì)學(xué)家開始反思該法律的建立模式，從經(jīng)濟(jì)發(fā)展條件與市場宏觀調(diào)動著手，完善反壟斷法。尤其是在50年代由美國學(xué)者提出的一套“結(jié)構(gòu)—行為—效績”的反壟斷法模式，為反壟斷法的全面興起推波助瀾。同時(shí)，日本效仿西方世界進(jìn)行反壟斷法的制定與完善，德國的《反限制競爭法》是反壟斷法全面興起的一大代表作。

（三）反壟斷法的目標(biāo)調(diào)整和體系完善

20世紀(jì)70年代，反壟斷法發(fā)進(jìn)行到第三階段。人們從芝加哥學(xué)派發(fā)展到偏向于后芝加哥學(xué)派“市場結(jié)構(gòu)決定反壟斷法演變”的觀點(diǎn)中。于此，人們將重心放到了市場與反壟斷法的協(xié)調(diào)中來，逐漸形成了當(dāng)代反壟斷法的基本框架。

二、互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的壟斷現(xiàn)狀

（一）企業(yè)合并現(xiàn)象嚴(yán)重

隨著各種行業(yè)的相似性企業(yè)增加，一些具有領(lǐng)導(dǎo)性的企業(yè)會選擇相應(yīng)的對手進(jìn)行合作性合并然后發(fā)展，這樣的例子舉不勝數(shù)，比如“優(yōu)酷”與“土豆”、“快的”和“滴滴”、“大眾點(diǎn)評”和“美團(tuán)”、“攜程”和“去哪兒”等。然而反壟斷法是具有高度的經(jīng)濟(jì)關(guān)聯(lián)性的一種法，該法的制定與發(fā)展離不開經(jīng)濟(jì)分析，所以各種大型企業(yè)的合作，導(dǎo)致了經(jīng)濟(jì)市場的一些混亂，不利于反壟斷法的實(shí)施，削弱了其針對性，并且強(qiáng)強(qiáng)合作更加限制了中小型企業(yè)的發(fā)展，從而形成了行業(yè)壟斷現(xiàn)象。

（二）不正當(dāng)競爭明顯增加

互聯(lián)網(wǎng)的競爭方式主要為平臺競爭。現(xiàn)在越來越多的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)宣布使用平臺戰(zhàn)略方式。不正當(dāng)?shù)母偁幏绞?，既破壞了市場的平衡發(fā)展，也損害了消費(fèi)者的基本權(quán)益。不正當(dāng)?shù)母偁幏绞揭话愣际峭ㄟ^誹謗、詐騙等互聯(lián)網(wǎng)特有條件下方便實(shí)施的傷害手段進(jìn)行的，較為著名的就是2012年奇虎360開展搜索業(yè)務(wù)，結(jié)果被百度拒絕并且強(qiáng)行跳轉(zhuǎn)界面而發(fā)生的不正當(dāng)競爭。這樣的例子比比皆是，在這樣的情況下不但損害了消費(fèi)者的權(quán)益，也損害了投資者、建造者的利益，同時(shí)提高了該行業(yè)的門檻，削弱同行競爭力[1]。

（三）行業(yè)競爭越加激烈

相似產(chǎn)業(yè)中，一些巨型企業(yè)掌握著先進(jìn)技術(shù)，招募了更多優(yōu)秀人才資源，由此形成良性循環(huán)發(fā)展態(tài)勢，這很可能導(dǎo)致后建立的企業(yè)既沒有足夠的發(fā)展市場，人才資源也幾乎被掠奪走，從而發(fā)展受阻，創(chuàng)立沒多久就以失敗告終。對尚未被開發(fā)和涉及的領(lǐng)域行業(yè)，如有一方企業(yè)率先踏進(jìn)并取得相當(dāng)成就，即可成為先鋒企業(yè)，甚至能發(fā)展成為該行業(yè)的壟斷巨頭，擁有著最多的客戶資源與政策鼓勵優(yōu)勢，之后再跟上的企業(yè)根本無法有任何成就，由此看來，幾乎整個(gè)經(jīng)濟(jì)市場都會被一些優(yōu)勢企業(yè)壟斷大量的資源，形成不正當(dāng)競爭?；ヂ?lián)網(wǎng)行業(yè)也如此不例外。

三、互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)反壟斷法實(shí)施的困境

（一）現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)模式的影響

傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)模式與現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)模式在供給、需求特質(zhì)，供求關(guān)系，生產(chǎn)要素，經(jīng)營范圍上都有明顯區(qū)別，對比兩者可以看出，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)更多的是前期初步實(shí)行的時(shí)候大量投入，在市場保持平衡的情況下，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)會有一個(gè)很完善的自我調(diào)節(jié)機(jī)制，而后期的邊際成本幾乎趨向于零，客戶的數(shù)量與其并沒有確切的關(guān)系，由此，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)經(jīng)常會有“贏者通吃”的情況發(fā)生?；ヂ?lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展不受地域與時(shí)間的限制，所以反壟斷法執(zhí)行者對一個(gè)行業(yè)中的壟斷企業(yè)的判斷無法從其相關(guān)的市場來簡單確定，同時(shí)，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)對于傳統(tǒng)的對進(jìn)入市場門檻高低與定價(jià)權(quán)利判斷方法也不適用，總的來說，就是相關(guān)市場很難界定是對反壟斷法實(shí)施的挑戰(zhàn)。也正是因?yàn)槿绱?，互?lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)更容易發(fā)生不正當(dāng)競爭[2]。

（二）對知識產(chǎn)權(quán)的挑戰(zhàn)

互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展在很大程度上依靠的是其行業(yè)內(nèi)的核心技術(shù)與知識產(chǎn)權(quán)，企業(yè)基于技術(shù)與信息得以不斷發(fā)展壯大，因此，對知識產(chǎn)權(quán)發(fā)揮的作用進(jìn)行一定的限制即可以對網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)壟斷現(xiàn)象有一定的限制。然而當(dāng)今，知識產(chǎn)權(quán)的限制經(jīng)常被忽略考慮，而對于企業(yè)相關(guān)互聯(lián)網(wǎng)市場的判斷難度加大，因此在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)中實(shí)施反壟斷法難度更高是不了避免的。

（三）《反壟斷法》的滯后性

面對快速變化的形式，我國反壟斷法逐漸暴露出不少問題，包括缺乏實(shí)際操作性，以行為主義為主，缺乏結(jié)構(gòu)主義性，而互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)一直都是很注重結(jié)構(gòu)構(gòu)成發(fā)展，不將結(jié)構(gòu)作為一大評判標(biāo)準(zhǔn)，很難做出正確符合市場發(fā)展的判斷與選擇，即判斷過于原則理想化。一個(gè)產(chǎn)業(yè)市場的封閉性也大大決定了其在市場中的發(fā)展地位，例如所有的軟件開發(fā)必須建立在符合微軟系統(tǒng)的標(biāo)準(zhǔn)之上，百度搜索引擎等等，如果不將封閉性適當(dāng)?shù)丶尤肟紤]行業(yè)，那么反壟斷法的實(shí)施就會缺乏精確性，達(dá)不到阻礙市場壟斷的效果?；ヂ?lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的壟斷相對于實(shí)體經(jīng)濟(jì)的影響也非常大，加上互聯(lián)網(wǎng)的靈活變化性，更加難以認(rèn)定其壟斷性是否。又因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)的廣泛傳播與間接影響性很大，甚至?xí)斐蓢倚畔踩珕栴}。如果不高度重視、精確判斷其壟斷性，有可能造成國家利益損失。

四、完善我國反壟斷法的思考

（一）充分考慮潛在壟斷因素

首先，應(yīng)將產(chǎn)業(yè)封閉性充分考慮進(jìn)去，某些封閉性因素在企業(yè)發(fā)展初期沒有展現(xiàn)出來，但是一旦進(jìn)入市場步入正軌后，這些附著性很強(qiáng)的封閉因素就會進(jìn)行一些列壟斷行為。所以當(dāng)制定一些評判標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，應(yīng)將后期可能表現(xiàn)出壟斷的因素進(jìn)行預(yù)測和評估，進(jìn)而達(dá)到全面考量的效果。其次，對知識產(chǎn)權(quán)擁有量也應(yīng)充分考慮。知識產(chǎn)權(quán)反映出該企業(yè)擁有多少技術(shù)支持與信息儲量，為之后的潛在發(fā)展和市場前進(jìn)道路有著不可忽視的影響，同時(shí)可能成為一大壟斷因素，使用將其放入考慮因素中是必須的。然后是客戶資源量，該將該企業(yè)擁有的客戶資源并入考慮因素之下?？蛻糍Y源如同知識產(chǎn)權(quán)一樣，是一個(gè)潛在的發(fā)展空間大小，并且在互聯(lián)網(wǎng)市場中，客戶量間接決定著選擇優(yōu)先權(quán)、信任大小等一些優(yōu)勢，如果不給予相應(yīng)考慮，很有可能造成單方面壟斷[3]。

（二）注重完善結(jié)構(gòu)立法

實(shí)施反壟斷法并不是一蹴而就的一項(xiàng)工作，而是要結(jié)合歷史經(jīng)驗(yàn)與經(jīng)濟(jì)市場發(fā)展規(guī)律。反壟斷法的實(shí)施能讓產(chǎn)業(yè)發(fā)展更加，避免大型企業(yè)對某一行業(yè)的壟斷現(xiàn)象，是每個(gè)國家市場平穩(wěn)發(fā)展的需要。并且在當(dāng)代互聯(lián)網(wǎng)高速發(fā)展的情況下，建立適應(yīng)高度變化的互聯(lián)網(wǎng)的反壟斷法更是迫在眉睫，不能在傳統(tǒng)的反壟斷法完全不適用時(shí)再作出改變，否則將會對未來的一些新興中小型企業(yè)發(fā)展給予高度打擊，阻礙了我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展，降低了企業(yè)的進(jìn)步熱情。面對這種形式，我們應(yīng)該更加研究互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展趨勢，注重結(jié)構(gòu)立法，完善法律層面相關(guān)定義和解釋，形成有法可依的良好法治氛圍。同時(shí)，也要加大酒宴懲罰性法律體系的建設(shè)，沒有懲罰的法律體系不可能成功地實(shí)施并取得一定的成績。在壟斷企業(yè)被反壟斷法檢查出時(shí)，作出適當(dāng)?shù)牧P款或者懲罰機(jī)制，并且對受害的一方進(jìn)行補(bǔ)償，一方面有效地鞏固了反壟斷法的地位，加強(qiáng)了實(shí)施的強(qiáng)制性；另一方面更有利于讓一些企業(yè)主動維護(hù)反壟斷法，有利于該法的實(shí)施與限制。

五、結(jié)束語

綜上所述，互聯(lián)網(wǎng)壟斷已經(jīng)嚴(yán)重?fù)p害了公平競爭秩序，對于在高速成長中的中國互聯(lián)網(wǎng)而言，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)實(shí)施反壟斷法是國家市場經(jīng)濟(jì)健康可持續(xù)發(fā)展的必要與條件，面對受現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)模式的影響，對知識產(chǎn)權(quán)的挑戰(zhàn)，《反壟斷法》的滯后性等目前互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)反壟斷法實(shí)施的困境，本文提出要充分考慮潛在壟斷因素，注重完善結(jié)構(gòu)立法，進(jìn)一步避免市場壟斷現(xiàn)象發(fā)生，通過創(chuàng)新和有效競爭、維護(hù)公平市場競爭秩序，才能為更多互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供發(fā)展機(jī)會和成長空間。

【參考文獻(xiàn)】

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[3]高巍.互聯(lián)網(wǎng)壟斷語境下反思我國《反壟斷法》的不足與完善[J].法制與社會，2013（01）：87-88.