徐偉新

摘要：本文對金華市電子商務園區(qū)的法律風險做了比較深入的研究工作，發(fā)現(xiàn)園區(qū)企業(yè)在以下幾個方面存在問題：1、在公司治理方面，章程約定不夠規(guī)范細致，股東之間或者股東與高管之間容易發(fā)生糾紛矛盾，給公司發(fā)展埋下隱患：2、在管理輸出型企業(yè)方面，在項目經(jīng)營方面或者管理層控制方面可能會有問題；3、在知識產(chǎn)權保護和防范侵權方面，部分企業(yè)能力和意識較差等。針對以上問題，我們提出了針對性的對策建議。

關鍵詞：金華；電商園區(qū)；法律風險

1、研究工作背景

依據(jù)2016年4月阿里巴巴集團旗下阿里研究院與偉雅網(wǎng)商俱樂部聯(lián)合發(fā)布的《中國電子商務園區(qū)研究報告（2016）》，截至2016年3月，全國電商園區(qū)數(shù)量達1122家，在電商園區(qū)最集中的城市中，金華、杭州、廣州分別以47家、39家和33家排前三位。

針對金華電子商務園區(qū)運營的法律風險，做一次專題性的研究，為園區(qū)健康發(fā)展提供法律支持，進而實現(xiàn)金華創(chuàng)新轉型順利完成，是很有必要的，這對于實現(xiàn)“共建全面小康，實現(xiàn)浙中崛起”具有重大的戰(zhàn)略意義。

2、研究工作對象

考慮到金華電子商務園區(qū)在金華市區(qū)域內所屬的縣市都有，分布較分散，所以研究團隊選取了其中主要的，有代表性的電商園區(qū)進行了研究。

本次研究的園區(qū)企業(yè)有金華電子商務園，賽伯樂浙江互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新中心，北大金華信息科技園等二十多家園區(qū)企業(yè)。

從研究的園區(qū)來看，金華電子商務園區(qū)有以下幾個特點：

1）投資者來源多樣。

有地方政府，有外來的專業(yè)投資運營者，也有本土的專業(yè)投資運營商等。

2）專業(yè)特色逐漸凸顯。

有的園區(qū)以電商企業(yè)為主，有的以文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)為主，有的以信息科技產(chǎn)業(yè)為主，有的以互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新為主，有的以游戲娛樂產(chǎn)業(yè)為主，有的以跨境電商為主，還有的以互聯(lián)網(wǎng)物流為主。

3）運營能力差異較大。

由于各個園區(qū)投資經(jīng)營理念的差異，所以運營能力差異也較大。有的擴張速度較快，具備較強的園區(qū)管理復制能力，如浙江電商公司。有的以做房東為主，運營管理模式簡單，把房子租給企業(yè)，提供簡單的物業(yè)服務，并沒有能力提供增值服務。

3、法律風險分析

關于園區(qū)企業(yè)的法律風險問題，本次研究從公司治理規(guī)范性、管理輸出、房屋租賃合同履行、知識產(chǎn)權、公章管理、文件合同管理、用工制度及勞動糾紛等這幾個方面進行。

3.1公司治理規(guī)范性

3.1.1民營資本設立的園區(qū)企業(yè)

單純民營資本設立的園區(qū)企業(yè)，由于股東結構不一致，所以情況也有差別。

通常而言，管理的理念層次較低，公司章程并不是我們通常理解的公司的大法，必須按章行事。單一股東的園區(qū)企業(yè)，由于家族味道較濃，所以在管理規(guī)范性方面較差。不過由于是單一股東，所以在公司治理方面，相對而言，風險較低些。

對于多元股東而言，公司治理方面的法律風險相對較大。按公司章程進行公司治理的需求較為迫切，公司股東之間往往容易發(fā)生糾紛。

當然，這個和政府部門的管理思路也有關系。我們的政府市場監(jiān)督管理部門對于公司法的理解能力較弱，在投資者設立公司的時候，對于股東在公司治理方面的自主權無法認同。大多數(shù)情況下，強調公司章程的一致性，要求每個注冊公司的章程要按照其規(guī)范版本提交，而不允許公司股東做出個性化的安排。如此一來，不管什么公司，拿出來的章程都是千篇一律。公司法所賦予的公司章程由股東自治的理念，從而也變成了空談。

所以，在這樣的情況下，一旦公司股東之間或者股東與管理層之間在職權義務方面發(fā)生沖突時，往往面臨著在章程中找不到明確的依據(jù)進行處理。

再加上，公司股東與管理層對于公司規(guī)范治理價值沒有深刻的理解和認同，所以公司的長遠持續(xù)發(fā)展往往也受限。

在我們所研究的企業(yè)中，有單一股東，也有多股東。但普遍的問題是，公司治理的意識較弱，在這方面急需改進。

國有資本參股的園區(qū)企業(yè)相對較好，在公司治理的規(guī)范性方面，要好很多，基本上都是按照公司法和章程進行操作。

3.2管理輸出

管理輸出模式，通常是與異地政府部門簽署合作協(xié)議，建立新的園區(qū)。這個發(fā)展模式的法律風險更多的在于兩點：

3.2.1在新園區(qū)發(fā)展經(jīng)營不善時，與異地政府之間可能會發(fā)生的履行合同方面的法律風險。

由于政策、人文、商業(yè)和產(chǎn)業(yè)環(huán)境的種種區(qū)別，異地建新園區(qū)，往往會面臨園區(qū)能否持續(xù)良好經(jīng)營的風險。這個當然不是法律風險。但是會由于經(jīng)營風險的發(fā)生導致法律風險的產(chǎn)生。

3.2.2對于異地新園區(qū)的管理控制風險。

由于所建園區(qū)與總部距離遙遠，對于新園區(qū)的管理行為，無法實時把控。當然這個是管理風險，但由于管理不善，由此會面臨控制方面的法律風險。這個風險對于異地擴張的企業(yè)來說，是普遍存在的問題。而且，這個風險會隨著園區(qū)拓展速度的加快，而變得更加的大。

3.3房屋租賃合同履行

對于園區(qū)企業(yè)來說，將物業(yè)進行出租，與客戶簽訂房屋租賃合同是常態(tài)。房屋租賃合同的履約風險是園區(qū)企業(yè)最常見的法律風險。發(fā)生履約風險的原因大體有三個，首先一個是客戶的經(jīng)營風險。這往往會誘發(fā)房屋租賃合同的履約法律風險主要原因。

在研究中，我們發(fā)現(xiàn)，由于客戶經(jīng)營不善，引發(fā)的違約案例不在少數(shù)。而且由于園區(qū)不少客戶規(guī)模較小，一定經(jīng)營發(fā)生困難，往往會發(fā)生人去樓空的情況。對于園區(qū)后續(xù)的善后處理也造成了很多的麻煩。

其次引發(fā)房屋租賃違約風險的常見情況是，客戶對市政府房屋補貼政策的理解不到位或者由于政府補貼政策的變化，導致客戶原先期待的補貼資金無法到位，從而引發(fā)客戶對于房屋租賃合同的履約法律風險。

客戶由此會認為園區(qū)企業(yè)欺詐招商，為此情緒很大，拒絕支付房屋租金?；蛘咭蠼档妥饨?。這個對于園區(qū)企業(yè)來說，是很麻煩的事情。

對于園區(qū)企業(yè)來說，引發(fā)房屋租賃合同履約法律風險的還有一個因素是，對于合同履行，自身交接工作沒有到位。比如交接手續(xù)和交接清單缺乏等。

3.4知識產(chǎn)權

知識產(chǎn)權在法律上，通常包括著作權、商標權、專利權和商業(yè)秘密。對于園區(qū)企業(yè)來說，涉及比較多的是著作權、商標權和商業(yè)秘密這三類，專利涉及不多。

3.4.1著作權

這幾年，隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，網(wǎng)絡企業(yè)涉及著作權方面糾紛也越來越多。涉及的內容包括文字、圖片、視頻、文章、軟件等，尤以圖片、文字居多。

在本次研究中，我們發(fā)現(xiàn)，由于周圍企業(yè)遭遇到著作權糾紛越來越多，我們的園區(qū)企業(yè)在這方面的意識也越來越強。相對來說，在知識產(chǎn)權保護方面的意識要較一般企業(yè)好一些。

3.4.2商標權

園區(qū)企業(yè)的運營，其業(yè)務本身，實際上可以視為提供管理服務。由于服務產(chǎn)業(yè)在國民經(jīng)濟中占據(jù)的比例越來越大，所以服務商標如今越來越成為企業(yè)關注的焦點。

在本次研究中，我們發(fā)現(xiàn)，有的園區(qū)企業(yè)這方面的意識較強，不少園區(qū)企業(yè)還是停留傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)的思維模式中?；谧龃髨@區(qū)產(chǎn)業(yè)的考慮，注冊園區(qū)的服務商標顯然是有必要的。

3.4.3商業(yè)秘密

商業(yè)秘密的保護這個問題，從本次的研究情況，對于多數(shù)企業(yè)來說，是很重視的。但是，從商業(yè)秘密保護制度落實情況來看，相對還是比較弱的。這方面的意識不是很強，制度不健全或者制度健全之后沒有落地，這些問題還是比較普遍。對于企業(yè)的長遠發(fā)展而言，顯然是需要予以重視的。

3.5公章管理

對于控制公司的法律風險至為重要。這幾年好多破產(chǎn)的企業(yè)，可以說在公章管理上都有致命的缺陷。用章輕易，對外擔保，這些都是風險極高的行為。

這里的公章管理指的并不僅僅是公章由誰管，也包括整個的用章的審批流程是否規(guī)范，這些審批規(guī)范是否在實際運作中得到嚴格的遵守。

在實踐中，公章的管理對于企業(yè)來說始終是個難題。在效率和風險之間，既要效率，又要安全，著實不太容易。

公章的管理對于園區(qū)企業(yè)來說，也是一個棘手的問題，特別是對于管理輸出型的園區(qū)企業(yè)。

從本次調查的情況來看，多數(shù)園區(qū)企業(yè)在公章管理上比較規(guī)范，有少部分企業(yè)公章管理較為松散。

對于管理輸出型的園區(qū)企業(yè)來說，在公章管理的規(guī)范性上，挑戰(zhàn)尤為明顯。這個在傳統(tǒng)型的企業(yè)也有類似之處。由于路途遙遠，與總部并不在一處。雖然對管理公章的人實行垂直領導，但是由于與其他員工朝夕相處，其行為很難不受影響，從而減弱總部對于公章管理的有效控制。

3.6文件合同管理

文件合同的管理，對于任何一個組織來說，都是非常重要的。這個不僅是文件資料的積累，在涉及訴訟或其他糾紛的時候，都是維護自身權益最重要的證據(jù)。

在本次調查中，我們發(fā)現(xiàn)園區(qū)企業(yè)多數(shù)有較規(guī)范的文件合同管理的制度，而且在執(zhí)行中也較好的得到了貫徹。當然也有些企業(yè)，在這方面的管理相對較弱，有進一步提升的空間。在用工制度及勞動糾紛這幾個方面，問題不是很多。

4、對策與建議

從本次法律風險研究的情況來看，我市園區(qū)企業(yè)總體來說，情況較為良好，但在公司治理、管理輸出、房屋租賃合同履行、公章管理和知識產(chǎn)權方面有較大的提升空間。

（1）在公司治理方面，對于降低企業(yè)法律風險而言，需要從政府和企業(yè)兩個方面一起推進。在政府方面來說，需要市場監(jiān)督管理部門創(chuàng)新意識，對于公司法賦予股東的章程自治權利要給予充分的尊重。

在于企業(yè)股東來說，要借助專業(yè)人士的智慧，對于公司章程和制度的設計，充分考慮企業(yè)經(jīng)營可能遇到的困難，避免因為股東之間的糾紛導致企業(yè)的覆亡這等悲劇的發(fā)生。

（2）在管理輸出方面，對于因為經(jīng)營風險而引發(fā)的法律風險，其控制關鍵在于：在合作協(xié)議中，對于一旦發(fā)生經(jīng)營不善應如何進行處理作出明確的約定。對于管理輸出方而言，要在合作協(xié)議中，特別明確提示這樣的風險，并設計好風險規(guī)避的方案。對于異地園區(qū)管理風險的控制，其關鍵在于管理能力的提升。這個管理能力，一方面是公司治理的規(guī)范，另一方面需要借助于信息化的手段。

（3）在房屋租賃合同方面，其履約法律風險的控制，通常的做法是在租賃合同中，一是要求客戶繳納保證金，二是對于人去樓空這樣的情況做特別的約定，三是對于政策補貼的問題做特別的提示說明，四是對管理工作要加強，完善交接的手續(xù)。

（4）在知識產(chǎn)權方面，其法律風險的控制也在兩個方面，一方面要提高權利意識，另一方面要加強防范意識。提高權利意識，需要提升創(chuàng)新能力，要堅持原創(chuàng)，保護好自己的知識產(chǎn)權。加強防范意識，需要企業(yè)在經(jīng)營中，要特別注意對于所使用的圖片、文字、文章等權利來源是否合法進行審查。

（5）在房屋租賃合同方面，其履約法律風險的控制，通常的做法是在租賃合同中，一是要求客戶繳納保證金，二是對于人去樓空這樣的情況做特別的約定，三是對于政策補貼的問題做特別的提示說明，四是對管理工作要加強，完善交接的手續(xù)。

（6）在公章管理方面，對于其風險的控制，一般是兩種方式并用。其一是選擇值得信任的人，其二是用章管理制度的規(guī)范。

公章作為代表公司意志最重要的東西，通常而言，公司實際控制人都會將公章交付給最信任的人管理。在理論上，雖然人是不可控的，但是在制度不規(guī)范的情況下，選擇合適的人進行公章的管理，相對而言也是降低了法律風險。

用章管理制度的規(guī)范，對于企業(yè)來說，是更重要的舉措。制度成為工作的習慣，需要一個較長的過程。但是一旦形成工作的習慣，紙上的制度成為工作的準則，這對于公司長遠的發(fā)展顯然是大有裨益的。

另外，在用工制度及勞動糾紛等方面也需要加以改善。

綜合來說，金華市電商園區(qū)法律風險是多方面的，主要集中在管理輸出引發(fā)的控制風險、房屋租賃合同和知識產(chǎn)權方面的風險，需要在后續(xù)工作中改善。