郭衛(wèi)平

摘要：虛報(bào)注冊(cè)資本罪的實(shí)行在維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)制度，加強(qiáng)企業(yè)外部管理方面發(fā)揮了積極作用。2013年新修訂的公司法，對(duì)公司資本制度也進(jìn)行了修改，特別是取消了最低注冊(cè)資本的限定，出資均有公司章程規(guī)定等內(nèi)容，使得虛報(bào)注冊(cè)資本罪的適用問題產(chǎn)生諸多爭議?，F(xiàn)就該罪的適用問題展開闡述。

關(guān)鍵詞：虛報(bào)注冊(cè)資本罪；虛假出資罪；公司資本制度；適用問題

資本是企業(yè)是重要構(gòu)成部分，資本的多寡關(guān)系到企業(yè)的發(fā)展實(shí)力、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、信用等級(jí)等內(nèi)容。我國《公司法》在對(duì)企業(yè)出資額的規(guī)定中，根據(jù)股東的出資額份額比例來確立單一出資制和復(fù)數(shù)出資制，出資額就是企業(yè)股東出資的具體數(shù)額。根據(jù)我國《刑法》相關(guān)規(guī)定，法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處罰；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處罰，這就是罪行法定原則。從前述的虛報(bào)注冊(cè)資本罪的立法基礎(chǔ)來看，其前提是公司登記的最低注冊(cè)資本內(nèi)容，是否取消最低注冊(cè)資本限制決定著刑法上該罪的存無。在《公司法》第80條規(guī)定中“股份有限公司設(shè)立，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購道德股本總額或?qū)嵤展杀究傤~”。這一規(guī)定取消了最低注冊(cè)資本限制，也將直接影響虛報(bào)注冊(cè)資本罪司法認(rèn)定。

一、關(guān)于虛報(bào)注冊(cè)資本罪構(gòu)成的幾種說法

注冊(cè)資本罪的設(shè)立與《公司法》、《刑法》之間的關(guān)系，也為我們了解該罪的構(gòu)成要件提供了幾種參考。從罪的行為來看，虛報(bào)注冊(cè)資本罪為經(jīng)濟(jì)犯罪，其行為是對(duì)國家相關(guān)經(jīng)濟(jì)法規(guī)的嚴(yán)重違反，可能會(huì)對(duì)市場經(jīng)濟(jì)帶來嚴(yán)重影響。在《刑法》第158條規(guī)定中“申請(qǐng)公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)在，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報(bào)注冊(cè)資本金額百分之一以上百分之五以下罰金”。在《公司法》第199條中“規(guī)定公司發(fā)起人、股東違反本法規(guī)定，虛報(bào)注冊(cè)資本，提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本的公司，處以虛報(bào)注冊(cè)資本金額百分之五以上百分之十五以下罰款”。從上述兩種法律的規(guī)定內(nèi)容來看，對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本罪的客體需要重新勘定，原因在于申請(qǐng)人在進(jìn)行公司登記時(shí)，以虛假證明等欺詐手段來獲得登記資格，侵害了公司登記管理制度。也有學(xué)者認(rèn)為，對(duì)于虛報(bào)注冊(cè)資本罪的客體還有很多，如侵害公司法及相關(guān)規(guī)定所保護(hù)的其他公司管理秩序，國家對(duì)維護(hù)企業(yè)正常經(jīng)營管理的其他制度等。筆者認(rèn)為，虛報(bào)注冊(cè)資本罪的客體構(gòu)成應(yīng)該是國家的經(jīng)濟(jì)秩序，債權(quán)人的合法權(quán)益。當(dāng)市場秩序遭到危害時(shí)，需要通過刑法來進(jìn)行調(diào)控。同樣，虛報(bào)注冊(cè)資本罪本身也侵犯了國家的經(jīng)濟(jì)利益，最終形成對(duì)權(quán)利人合法權(quán)益的侵害。

當(dāng)然，在新公司法背景下，對(duì)于虛報(bào)注冊(cè)資本罪的犯罪主體而言，也有多種看法。如新公司法對(duì)不同性質(zhì)的公司，在資本制度上有不同的規(guī)定，使得刑法對(duì)現(xiàn)行規(guī)定出現(xiàn)難以適用的問題。比如在新公司法中取消“一般有限責(zé)任公司的法定最低注冊(cè)資本為3萬元；一般股份有限公司的法定最低注冊(cè)資本為500萬元；一人有限公司為人民幣10萬元”的限制，但在其他法律中還存在一些特殊公司的最低出資額的規(guī)定。如保險(xiǎn)類公司最低出資額為2億元；證券類公司依據(jù)經(jīng)營范圍有5千萬元、1億元、5億元不同最低出資額規(guī)定；設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的全國性商業(yè)銀行最低出資額為10億元，城市性商業(yè)銀行最低出資額為1億元；農(nóng)村合作商業(yè)銀行的最低出資額為5千萬元。

二、虛報(bào)注冊(cè)資本罪的司法認(rèn)定與適用

（一）對(duì)法律適用的分歧探析

虛報(bào)注冊(cè)資本罪成立的前提是對(duì)公司等級(jí)注冊(cè)中行為人采用欺詐手段來獲得企業(yè)資格。對(duì)于行為人的違法行為，在未申請(qǐng)公司登記之前都不構(gòu)成犯罪。也就是說，對(duì)于該罪與非罪的認(rèn)定界限存在模糊?！缎谭ā分械?58條規(guī)定：行為人采用虛報(bào)注冊(cè)資本的行為，或者使用虛假證明文件、采取其他欺詐手段來實(shí)現(xiàn)。對(duì)于該規(guī)定中的“欺詐手段”，似乎包含了很多手段，但實(shí)質(zhì)上僅僅突出了“欺詐”特點(diǎn)，反而限制了其內(nèi)涵。比如在法律實(shí)務(wù)中，行賄行為可以獲得登記資格，而串通一氣也可以獲得登記資格，這些手段并不屬于使用虛假證明文件或其他欺詐手段。

（二）對(duì)主體認(rèn)定的法律適用

虛報(bào)注冊(cè)資本罪的主體具有特殊性，可以是公司發(fā)起人，也可以是股東。在對(duì)本罪的主體進(jìn)行認(rèn)定時(shí)，當(dāng)申請(qǐng)登記人知情條件下，可以適用共同犯罪理論，對(duì)所有參與虛報(bào)注冊(cè)資本罪的行為人負(fù)有刑事責(zé)任；但當(dāng)申請(qǐng)登記人不知情，則不具備犯罪主觀要件，而不構(gòu)成犯罪，但真正的行為人卻可能逃脫處罰。所以，共同犯罪理論也不適用。另外，對(duì)于犯罪主體的特殊身份，身份犯與無身份者共同實(shí)施特定犯罪，物身份者是否構(gòu)成共同實(shí)行犯，也存在爭議。

（三）對(duì)股東合謀以中介墊資方式的認(rèn)定

藉于股份制公司股東成員對(duì)登記注冊(cè)資本條件的要求，一些股東成員可能會(huì)尋找中介來墊資，以取得注冊(cè)資格，該行為構(gòu)成犯罪。但如何定罪？筆者認(rèn)為應(yīng)該根據(jù)案件實(shí)情來具體分析。如某案件中李某與王某、高某商量注冊(cè)物流公司，在無任何資金條件下找到某企業(yè)張某，要求張某墊資500萬元為其代辦注冊(cè)物流公司，事成后給張某10萬元手續(xù)費(fèi)用。張某同意并完成物流公司注冊(cè)，同年張某取走自己的500萬元。該案件中普遍認(rèn)為構(gòu)成抽逃出資罪，但在公司注冊(cè)、驗(yàn)資等流程中所使用的資金，并非是股東出資，而是公司注冊(cè)資金，應(yīng)以抽逃資本罪定罪。新《公司法》以認(rèn)繳制規(guī)定取消注冊(cè)資本限制，但并非對(duì)所有申請(qǐng)人都成立，一些特殊的公司仍需有最低注冊(cè)資本限制。

三、結(jié)語

維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境的良性運(yùn)行，既需要經(jīng)濟(jì)制度來規(guī)范，還需要法律制度來保障。從虛報(bào)注冊(cè)資本罪的立法背景來看，為了更好的打擊虛報(bào)注冊(cè)資本的空殼公司，更好的保護(hù)企業(yè)信譽(yù)，對(duì)于弄虛作假、危害企業(yè)利益罪的的非法行為進(jìn)行了法律規(guī)定。但從法律的與時(shí)俱進(jìn)發(fā)展來看，立法上的缺陷也是導(dǎo)致虛報(bào)注冊(cè)資本罪適用問題的重要原因。為此，建議從立法保護(hù)的重心上，關(guān)注對(duì)股東、債權(quán)人的保護(hù)，適當(dāng)放開刑法規(guī)制，更好的維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。

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