關(guān)鍵詞 商業(yè)賄賂 刑法 受賄罪 行賄罪 寬嚴(yán)相濟

作者簡介：邵永樂，浙江工商大學(xué)。

中圖分類號：D924.3 文獻標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.04.030

我國社會主義市場經(jīng)濟的日益發(fā)展和政府簡政放權(quán)等一系列政策的實施，市場經(jīng)濟的固有弊端越來越需要一只宏觀的手來協(xié)調(diào)解決市場所不能解決的一系列問題。商業(yè)賄賂嚴(yán)重擾亂市場經(jīng)濟的公平競爭環(huán)境，加大貧富差距，侵犯市場經(jīng)濟的正常秩序，嚴(yán)重影響了社會經(jīng)濟的發(fā)展。為此，我國商業(yè)賄賂犯罪刑法制度不斷演變和發(fā)展完善，但是，現(xiàn)實狀況復(fù)雜多變，立法的滯后性和執(zhí)法的寬宥導(dǎo)致我國商業(yè)賄賂犯罪有增無減。商業(yè)賄賂犯罪刑法規(guī)制問題需要進一步探討，發(fā)展完善商業(yè)賄賂犯罪立法與執(zhí)法，更好地發(fā)揮刑法在預(yù)防和懲治商業(yè)賄賂犯罪中的作用是一個重要的課題。

一、本文中商業(yè)賄賂犯罪的概念

在我國，商業(yè)賄賂犯罪并非刑事立法意義上的術(shù)語。刑法理論界關(guān)于商業(yè)賄賂犯罪的概念一直觀點不一，對此也有狹義和廣義的劃分。廣義說認(rèn)為只要賄賂行為發(fā)生在商業(yè)活動領(lǐng)域就是商業(yè)賄賂。狹義說則認(rèn)為商業(yè)賄賂僅指以非國家工作人員為主體的賄賂犯罪，不包括以國家工作人員為主體的賄賂犯罪。也有學(xué)者僅把《刑法》第163條和第164條規(guī)定的賄賂犯罪稱為商業(yè)賄賂犯罪。

筆者也遵循此種觀點，本文中所提及的商業(yè)賄賂犯罪僅指《刑法》條文中明確規(guī)定的非國家工作人員受賄罪和對非國家工作人員行賄罪。

二、我國商業(yè)賄賂犯罪的現(xiàn)狀

（一） 對商業(yè)賄賂犯罪關(guān)注度不夠

如今，腐敗已經(jīng)滲透到很多領(lǐng)域，涉及眾多部門。經(jīng)營者對國家機關(guān)工作人員進行賄賂行為不僅會造成資源分配不均，而且將侵犯國家機關(guān)工作人員的職務(wù)廉潔性，降低公權(quán)力的公信力；經(jīng)營者對非國家工作人員進行商業(yè)賄賂，暗中給予回扣將嚴(yán)重擾亂市場經(jīng)濟的正常秩序。然而，對非國家工作人員的行賄和受賄問題，在我國一直未能得到足夠的重視，現(xiàn)實情況往往強調(diào)對公職人員受賄行為的處罰，而對非國家工作人員的行賄受賄問題的處罰失之過寬。

通常來說，公民對于國家工作人員的貪污犯罪案件都深惡痛絕，一經(jīng)曝光，都希望貪污受賄者被嚴(yán)加懲罰，而對受賄人員往往能夠容忍。這是因為國家工作人員掌握著公權(quán)力，公職人員犯罪不僅侵犯了國家工作人員的職務(wù)廉潔性，又侵犯了公共財產(chǎn)的所有權(quán)，這嚴(yán)重降低了公民對國家公權(quán)力的信任度。而且，公民潛意識里并沒有認(rèn)為私營企業(yè)會以消費者利益最大化，也往往認(rèn)為這類犯罪對自身的影響不大，所以導(dǎo)致對商業(yè)賄賂犯罪的關(guān)注度一直不高。

然而，事實卻是商業(yè)賄賂的涉案數(shù)額不斷增高，并且主要發(fā)生在醫(yī)療、健康、食品等與公民的生活息息相關(guān)的領(lǐng)域。這卻一直未被真正的重視，導(dǎo)致犯罪案件不斷上升。

（二）犯罪案件持續(xù)增多

正如上所說，由于民眾和執(zhí)法者對商業(yè)賄賂犯罪的輕視以及執(zhí)法的寬宥導(dǎo)致非國家工作人員受賄罪和對非國家工作人員行賄罪的犯罪成本太低，從而導(dǎo)致近些年商業(yè)賄賂犯罪數(shù)量持續(xù)上升，犯罪手段多樣，犯罪領(lǐng)域不斷延伸，犯罪主體涉及面廣。從《2015-2016中國反商業(yè)賄賂調(diào)研報告》中可以看出，司法機關(guān)查處的商業(yè)賄賂的案件數(shù)量不斷增多，這一方面說明司法整治力度在加大，另一方面也說明犯罪案件的數(shù)量不斷增多，犯罪領(lǐng)域不斷延伸，熱點部門犯罪更加易發(fā)。

（三） 行賄者大多逍遙法外

盡管我國行賄犯罪有增無減，但行賄者卻極少得到應(yīng)有的懲罰。《中華人民共和國刑法》第一百六十四條第三款規(guī)定：行賄人在被追訴前主動交代行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。在實際的腐敗案件中，偵查機關(guān)立案偵查往往需要行賄人的口供以及相應(yīng)行賄的證據(jù)，因而公檢法機關(guān)在懲治案件時往往采用寬容行賄者的方式，以此來撬開行賄者的嘴，因此行賄者往往逍遙法外。

現(xiàn)實中此類案件不勝枚舉，根據(jù)相關(guān)調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，我國行賄案件的數(shù)量立案查處僅占受賄案件數(shù)量的10%-15%。行賄和受賄本就是相互共生，沒有行賄就沒有受賄。讓商業(yè)行賄者免于處罰在某種程度上是在鼓勵行賄，這更助長了行賄者的投機心理，導(dǎo)致更多的腐敗。

三、正確發(fā)揮刑法在懲治商業(yè)賄賂中的作用

結(jié)合我國的實際，懲治商業(yè)賄賂犯罪應(yīng)當(dāng)寬嚴(yán)相濟，預(yù)防和治理兼顧，經(jīng)濟手段、行政手段和刑法手段并用。雖然不能過度依賴刑法手段，但是要把刑法手段作為最后最有力的治理措施。

（一）我國商業(yè)賄賂犯罪刑事立法的現(xiàn)狀

1997年，全國人大修訂通過了《中華人民共和國刑法》，在第163條、164條分別規(guī)定了公司企業(yè)人員受賄罪，對公司、企業(yè)人員行賄罪。2006年，根據(jù)《中華人民共和國刑法修正案（六）》第七條修改擴大了商業(yè)賄賂犯罪的主體。2010年《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》規(guī)定了非國家工作人員受賄罪追訴更明確的標(biāo)準(zhǔn)。國家通過立法已經(jīng)對商業(yè)賄賂犯罪作了多次調(diào)整、修改和補充，但是隨著市場條件的發(fā)展變化，新型犯罪的增多，刑法的滯后性也逐漸暴露，需要進一步的完善和發(fā)展。

（二）完善我國商業(yè)賄賂犯罪刑法的建議

針對我國商業(yè)賄賂犯罪的現(xiàn)實情況和立法現(xiàn)狀，結(jié)合國際上各國的實踐情況，筆者認(rèn)為對于我國商業(yè)賄賂犯罪的立法完善可以在以下幾個方面進行：

1.清晰界定商業(yè)賄賂犯罪的主體

我國現(xiàn)行刑法規(guī)定的犯罪主體為公司、企業(yè)或其他單位，但立法并未具體說明“其他單位”的到底包括哪些。因此各種協(xié)會、非官方的組織受賄問題未能真正的被刑法規(guī)制，實踐中司法也未能予以懲治。通過立法解釋或者司法解釋的方式對犯罪主體的范圍予以明確規(guī)定從而清晰界定賄賂犯罪懲治的主體范圍，防止有些不法市場主體利用法律的空擋逃避制裁。

2.對行賄者給予切實懲治

正如上文所述，行賄和受賄相互共生，商業(yè)行賄犯罪只要存在，商業(yè)受賄犯罪就會層出不窮。《刑法》第一百六十四條第三款規(guī)定了行賄人的免責(zé)事由，即行賄人在被追訴前主動交代行賄行為的，可以減輕或者免除處罰。比較西方國家的做法，對行賄者大多給予處罰。此條文的規(guī)定使得對行賄者的打擊力度明顯太輕，筆者認(rèn)為對于自首主動交代行賄行為的犯罪嫌疑人可以從輕、減輕或者免除處罰，但是應(yīng)以減輕或者免除處罰為例外，而不應(yīng)該將此作為一種常態(tài)。另外，也可以對行賄人增加財產(chǎn)刑的設(shè)置，對免除自由刑處罰行賄人和情節(jié)嚴(yán)重的行賄者單處或者并處財產(chǎn)刑。另外，也考慮增加資格刑的種類并在商業(yè)賄賂等犯罪中進行設(shè)置，如禁止從事經(jīng)營行為等，這對于打擊商業(yè)賄賂行賄和犯罪者會有明顯的制約效果。

3.增設(shè)外國公職人員、國際公共組織官員受賄罪

我國于2005年加入的《聯(lián)合國反腐敗公約》（以下簡稱為《公約》）中明確規(guī)定了商業(yè)賄賂行為。但反觀我國的反商業(yè)賄賂立法，并未將該公約的相關(guān)內(nèi)容轉(zhuǎn)化為國內(nèi)立法，對海外賄賂行為的懲處法律規(guī)范卻沒有。這種情況既與國際協(xié)作打擊跨國商業(yè)賄賂行為的公約目的相悖，也使現(xiàn)行立法無法對外國公職人員、國際公共組織官員受賄進行法律規(guī)制。隨著我國對外開放程度不斷加強、跨國公司企業(yè)不斷增加，外國公職人員、國際公共組織受賄問題應(yīng)該得到重視。我國加入了《公約》，就應(yīng)該有履行條約義務(wù)的責(zé)任。

因此，立法應(yīng)將外國公職人員、國際組織官員受賄罪并將影響力交易行為納入刑法規(guī)制的范圍。

4.細(xì)化商業(yè)賄賂犯罪的罪名

我國現(xiàn)行商業(yè)賄賂立法僅僅有兩個條文規(guī)定了商業(yè)賄賂犯罪的罪名，即非國家工作人員受賄罪、對非國家工作人員行賄罪，且條文規(guī)定的內(nèi)容不夠明確具體。然而，在國際關(guān)于商業(yè)賄賂的立法都將商業(yè)賄賂犯罪進行了十分詳盡的規(guī)定，比如美國和日本的做法。細(xì)化刑法規(guī)范，或者借鑒美國單行刑法的做法，對商業(yè)賄賂犯罪進行系統(tǒng)的規(guī)定，可以使罪刑規(guī)范更有針對性，更能有效發(fā)揮刑法的功能，貫徹罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則。

當(dāng)然，根治商業(yè)賄賂犯罪任重而道遠，預(yù)防和懲治商業(yè)賄賂犯罪也不能僅僅依靠刑罰手段，用刑法規(guī)制犯罪不過是不得已的一種無奈的選擇。建立健全國家機關(guān)監(jiān)督管理系統(tǒng)，完善對商業(yè)賄賂的監(jiān)管：建立健全市場主體的信用檔案機制，建立市場主體信用信息庫；加強企業(yè)內(nèi)部的自我監(jiān)管，培育企業(yè)誠信文化；借鑒國外不同國家治理經(jīng)驗，爭取從源頭上解決商業(yè)賄賂犯罪問題。

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