支振鋒

雖然地理分布不同、歷史時(shí)期殊異，但多元文化與多樣文明，始終是全人類(lèi)所創(chuàng)造的寶貴財(cái)富。而作為治理體系和治理能力的重要體現(xiàn)，法律文明不僅是人類(lèi)為維系社會(huì)、和諧共處所進(jìn)行的優(yōu)良治理機(jī)制探索的一部分，也是世界萬(wàn)國(guó)文明競(jìng)進(jìn)的重要內(nèi)容。高歌低吟、粗陋雅致、文明殘暴、簡(jiǎn)約復(fù)雜，不同法律文明之間的競(jìng)爭(zhēng)、斗爭(zhēng)甚至抗?fàn)?，譜寫(xiě)了人類(lèi)社會(huì)的獨(dú)特詩(shī)篇。而通過(guò)西方公司法來(lái)對(duì)帝制中國(guó)的儒家親屬法進(jìn)行理解，通過(guò)考察20世紀(jì)早期美國(guó)所謂駐華“法院”在上海適用美國(guó)革命之前普通法的“西洋景兒”，通過(guò)考察波士頓傾茶事件與鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)來(lái)對(duì)中國(guó)與美國(guó)國(guó)際法地位進(jìn)行的比較，以及對(duì)19世紀(jì)80年代美國(guó)“排華法案”和1978年之后中國(guó)重啟法律改革的思考，美國(guó)學(xué)者絡(luò)德睦(Teemu Ruskola)以其《法律東方主義》一書(shū)所進(jìn)行的觀察與反思，也許是這部詩(shī)篇中有趣的段落。

一、文明的秩序構(gòu)建

僅僅在數(shù)百年前，地球上各主要人口聚居區(qū)，還因廣袤海洋的分割而星星點(diǎn)點(diǎn)地孤立存在著，很少受到“異邦”或“他者”的影響。不同地區(qū)的文明之間有差異但無(wú)秩序。是歐洲皇室資助的一批批海盜性質(zhì)的冒險(xiǎn)者，在香料、黃金等財(cái)富的引誘下，打通了曾將地球割裂的海上航道，是謂“海通”，也即歐洲人所謂的“地理大發(fā)現(xiàn)”。打通航道、聯(lián)通地球，無(wú)論如何都是歐洲人的偉大貢獻(xiàn)。但隨著工業(yè)革命所提供的澎湃動(dòng)能，商業(yè)拓展、軍事擴(kuò)張、宗教侵襲、文化侵略直至殖民征服，西方的掠奪事業(yè)如火如荼，世界各地都逐漸被納入到以西歐和北美為中心的資本主義掠奪體系之中。尤其是，通過(guò)經(jīng)濟(jì)秩序、政治秩序、軍事秩序的層層努力，西方還建立了宰制全球的文化秩序、心靈秩序與精神秩序。

在這個(gè)過(guò)程之中，最關(guān)鍵的一步，就是在文明層面上進(jìn)行的西方與東方之間主體與對(duì)象、自我與他者、中心與邊緣、現(xiàn)代與傳統(tǒng)、先進(jìn)與落后、文明與野蠻的步步精心的精神構(gòu)造。西方與東方地理上的分布關(guān)系被轉(zhuǎn)化為時(shí)間上的先后關(guān)系，實(shí)力對(duì)比上的強(qiáng)弱關(guān)系被轉(zhuǎn)化為道路選擇上的正誤關(guān)系，文化表現(xiàn)上各有特色的形式關(guān)系被轉(zhuǎn)化為道德是非上的實(shí)質(zhì)關(guān)系。西方強(qiáng)大，故而“偉大”，因而“正確”，從而“道德”；東方孱弱，故而“渺小”，因而“錯(cuò)誤”，從而“野蠻”。就這樣，宰制變成了幫助，壓迫變成了拯救，侵略者成了救世主。

特別是在兩次世界大戰(zhàn)與大屠殺所暴露出的西方現(xiàn)代性危機(jī)之后，正是這套隱秘的文明秩序，從心靈與精神上繼續(xù)支撐著西方對(duì)東方軍事、政治與經(jīng)濟(jì)上的掠奪與支配，甚至將這種不正常的國(guó)際關(guān)系正當(dāng)化。以法律全球化為皮相，以法律西方化為實(shí)質(zhì)的“西法東漸”，也成為海通以來(lái)人類(lèi)法律文明最常見(jiàn)的現(xiàn)象。與西式的價(jià)值觀上的自由、政治制度上的民主一樣，法治也是這個(gè)隱秘文明秩序大廈階前最顯耀的大理石柱石之一，并成為其重要的正當(dāng)化機(jī)制和宏偉裝飾。從此，東方不再是自主和自足的東方，而是作為西方他者，為西方所構(gòu)建的東方。法律東方主義，就成了東西方文明秩序構(gòu)建的收官之作，或者說(shuō)主體結(jié)構(gòu)完成之后的裝修工作。

二、法治的神話(huà)與現(xiàn)實(shí)

“二戰(zhàn)”之后，尤其是冷戰(zhàn)結(jié)束之后，西方文明以美國(guó)為代表，自我加冕，達(dá)到歷史最高點(diǎn)。西方對(duì)東方及整個(gè)非西方的政治、經(jīng)濟(jì)與軍事支配，在達(dá)到史無(wú)前例高度的同時(shí)，也變得更為隱秘，成了看不見(jiàn)的“骨架”。而自由、平等、法治、人權(quán)等自有人類(lèi)始，便成為全人類(lèi)以不同形式、在不同程度上追求的良善價(jià)值，也被西方貪天之功以為己有，先是被包裝成所謂“西方價(jià)值觀”，然后又作為西方價(jià)值向全世界推廣，成了所謂源于西方、為西方所壟斷的“普世價(jià)值”。但實(shí)際上，這不過(guò)是西方支配非西方秩序框架的“血肉”或“外表”而已。這是人類(lèi)歷史上罕見(jiàn)的精巧策略與宣傳，也是人類(lèi)歷史上極其有效的洗腦。

半個(gè)世紀(jì)以來(lái)，以美國(guó)為首的西方世界，在全世界大肆進(jìn)行制度和價(jià)值觀輸出，開(kāi)展種種形式的“法律與發(fā)展運(yùn)動(dòng)”。但諷刺的是，即便按照西方人自己的標(biāo)準(zhǔn)，無(wú)論是世界銀行的治理指標(biāo)、“世界正義工程”的所謂“法治指數(shù)”，成績(jī)都非常難看。以世界銀行所謂的215個(gè)經(jīng)濟(jì)體為基礎(chǔ)，大約有20個(gè)傳統(tǒng)西方國(guó)家在法治方面表現(xiàn)最好，約占全球的9.3%；東亞、中東歐和非洲有15個(gè)左右的國(guó)家和地區(qū)法治轉(zhuǎn)型情況不錯(cuò)，約占全球的6.9%，如果計(jì)算轉(zhuǎn)型成功率的話(huà)，大約為7.7%，而其他約83.8%的轉(zhuǎn)型國(guó)家和地區(qū)在歷經(jīng)半個(gè)世紀(jì)的法治建設(shè)之后，與西方的差距在整體上并沒(méi)有縮小。整體未成功率達(dá)92.3%。轟轟烈烈的法治輸出，結(jié)果卻是一地雞毛。

從指標(biāo)及權(quán)重的設(shè)計(jì)方面看，非常明顯，全球治理指標(biāo)在整體上重視控制政府權(quán)力，其法治指數(shù)側(cè)重于司法體系的獨(dú)立程度和運(yùn)行情況，“世界正義工程”法治指數(shù)所側(cè)重的也是政府權(quán)力控制、司法體系的獨(dú)立運(yùn)行及公民權(quán)利保護(hù)，而“全球競(jìng)爭(zhēng)力論壇”法制指數(shù)則重視財(cái)產(chǎn)權(quán)利保護(hù)、政府對(duì)社會(huì)安全的維護(hù)以及企業(yè)對(duì)倫理和社會(huì)責(zé)任的承擔(dān)。從這些指標(biāo)可以看出，三大指數(shù)的考察重點(diǎn)實(shí)際上都放在法治的運(yùn)行層面，但“全球競(jìng)爭(zhēng)力論壇”法制指數(shù)更為務(wù)實(shí)，它同時(shí)還側(cè)重于政府權(quán)力對(duì)社會(huì)與經(jīng)濟(jì)的服務(wù)能力。

而也正是在這個(gè)細(xì)微的差異上，卻體現(xiàn)出重要的不同，中國(guó)在“全球競(jìng)爭(zhēng)力論壇”法制指數(shù)中的表現(xiàn)，卻相當(dāng)靚麗。這是因?yàn)?，通觀全球，只有那些具備經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)、政治穩(wěn)定、社會(huì)有序、政府有力等各項(xiàng)條件的國(guó)家和地區(qū)，才有不錯(cuò)的法治，或者法治能夠轉(zhuǎn)型成功。而這幾個(gè)方面，都屬于國(guó)家能力的范疇。故而可以說(shuō)，國(guó)家能力是法治成功者共享的必要條件，算得上是法治轉(zhuǎn)型的成功之道。法治轉(zhuǎn)型成功的前提，還是政治的成功。沒(méi)有穩(wěn)定的政治就沒(méi)有穩(wěn)定的法治。雖然各個(gè)方面之間相互影響和纏結(jié)，但整體上可以說(shuō)，法治是一個(gè)國(guó)家政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)發(fā)展的果，而不是因。

三、向世界貢獻(xiàn)中國(guó)的法律智慧

實(shí)際上，正如絡(luò)德睦《法律東方主義》所考察的，無(wú)論是美國(guó)破壞中國(guó)司法主權(quán)的所謂駐華“法院”，還是極其野蠻的“排華法案”，以及美國(guó)立國(guó)以來(lái)長(zhǎng)達(dá)兩個(gè)世紀(jì)在政治和法律制度設(shè)計(jì)上對(duì)黑人等有色人種的蓄意的、刻意的、制度化的歧視和羞辱，凡此種種，都說(shuō)明西方法治在邏輯上并不是一致的，某種意義上也是壓迫秩序的一環(huán)。

而如果我們不是以非歷史的態(tài)度來(lái)研究英美等西方國(guó)家的法治歷程，也可以清晰地發(fā)現(xiàn)，法治固然是西方社會(huì)在發(fā)展過(guò)程中取得的文明進(jìn)步，但在更大的程度上，它仍然是西方政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)進(jìn)步之后的一個(gè)文明之“果”，然后才是推動(dòng)西方社會(huì)繼續(xù)進(jìn)步的“因”。以非歷史的態(tài)度，在非西方社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)尚未達(dá)至系統(tǒng)性進(jìn)步的情況下，強(qiáng)行輸出或移植西式法治，只能是南橘北枳。

從法治在西方的發(fā)展來(lái)看，盡管其不斷地自我加冕，但越來(lái)越教條化、越來(lái)越昂貴、越來(lái)越與其初衷相背離，已經(jīng)是一個(gè)顯見(jiàn)的趨勢(shì)。在美國(guó)這樣的西式法治“燈塔國(guó)”，絕大部分的刑事和民事訴訟已經(jīng)不是通過(guò)審判，而是通過(guò)替代性糾紛解決機(jī)制或者辯訴交易來(lái)解決，美國(guó)學(xué)者不斷地發(fā)出“審判死亡”的驚呼。就連其作為法治名片的司法獨(dú)立和司法審查，因金錢(qián)對(duì)司法的堂而皇之的影響，也不斷遭到質(zhì)疑，甚至有美國(guó)學(xué)者發(fā)出追尋“人民法院”的呼吁。

因?yàn)?，?shí)事求是地講，法治不過(guò)是治理機(jī)制的一個(gè)環(huán)節(jié)、一個(gè)部分。正如中國(guó)與其他轉(zhuǎn)型地區(qū)的對(duì)比所表明的，政治失敗下不可能有法治的成功，法治成功只能是政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)系統(tǒng)性成功的一部分。而即便成功的法治，也各有各的特色與道路，并沒(méi)有一定之規(guī)。強(qiáng)行將西式法治在全球推廣，在政治上不過(guò)是西方霸權(quán)的體現(xiàn)，在理論上則是西方對(duì)非西方在法治上的理論圍剿。

本質(zhì)上講，作為社會(huì)治理機(jī)制的一部分，正如任何兩個(gè)文明的法治一樣，中西法治也是同中有異、異中有同。中國(guó)法治實(shí)踐的價(jià)值就在于，它不僅打破了西方法治的話(huà)語(yǔ)壟斷，還作為第三世界國(guó)家法治建設(shè)或轉(zhuǎn)型的典型范例，為所有不發(fā)達(dá)地區(qū)的法治建設(shè)提供了體現(xiàn)中國(guó)智慧的中國(guó)方案。但與西方對(duì)霸權(quán)的謀求不同的是，中國(guó)并不是要建立自己的法治話(huà)語(yǔ)霸權(quán)，并不是否定或排斥包括西方在內(nèi)的其他法律文明，而是打破西方壟斷，為人類(lèi)再探索一條優(yōu)良治理機(jī)制之路，豐富人類(lèi)的治理智慧和道路選擇。