李明珠, 楊 蓉

(蘭州理工大學(xué) 馬克思主義學(xué)院， 蘭州 730050)

韓國(guó)(古稱朝鮮①本文中所提到的朝鮮均為朝鮮半島分裂前統(tǒng)一國(guó)家的稱號(hào)，而非今日與韓國(guó)對(duì)立之朝鮮民主主義人民共和國(guó)。)對(duì)儒家文化的繼承，舉世公認(rèn)。日本學(xué)者今西龍博士在《朝鮮之文化》中曾經(jīng)談到，“朝鮮享受中國(guó)之文化，故其國(guó)之思想全然受中國(guó)文化之支配”[1]23。這里所說(shuō)的中國(guó)文化即為以儒家思想為主流的中國(guó)傳統(tǒng)文化。彭林先生亦言：“就儒家化的程度而言，古代朝鮮是中國(guó)本土之外最為徹底的地區(qū)?！盵2]由中國(guó)傳入的儒學(xué)在韓國(guó)一脈相承，尤其是其核心禮教被完整地保存下來(lái)，所以西方國(guó)家把韓國(guó)稱為“儒教國(guó)家的活化石”，足見儒家文化在韓國(guó)社會(huì)之重要地位。儒家文化對(duì)韓國(guó)社會(huì)的影響，體現(xiàn)在方方面面，本文不一一贅述，只是重點(diǎn)探尋其對(duì)韓國(guó)法律之影響。研究韓國(guó)如何將現(xiàn)代法治與傳統(tǒng)文化有機(jī)地結(jié)合起來(lái)，希望以韓國(guó)之經(jīng)驗(yàn)，促進(jìn)儒家文化與中國(guó)特色社會(huì)主義法治建設(shè)之結(jié)合，使中國(guó)在法治建設(shè)的過(guò)程中能夠更好地發(fā)揮傳統(tǒng)文化的作用。

1 儒家文化對(duì)韓國(guó)法律之影響

談及儒家文化對(duì)韓國(guó)法律的影響，韓國(guó)首爾大學(xué)法學(xué)院崔鐘庫(kù)教授這樣說(shuō)道：“社會(huì)調(diào)查顯示，韓國(guó)仍然存在著‘傳統(tǒng)’與現(xiàn)代兩種混合的法律意識(shí)。我們可以觀察到儒家思想對(duì)韓國(guó)傳統(tǒng)和現(xiàn)行法律都產(chǎn)生了強(qiáng)烈的影響，我們可以稱之為儒家思想道德觀主導(dǎo)下的法律實(shí)施，盡管儒家思想在建立法治和民主中所做的貢獻(xiàn)一直沒(méi)有引起人們充分的重視。而在當(dāng)代韓國(guó)，儒家思想在建立韓國(guó)社會(huì)秩序和文化信仰方面還是發(fā)揮了積極的作用”[3]146。

1.1 儒家文化對(duì)古代朝鮮法制之影響

儒家文化在商代末期即已傳入朝鮮半島，經(jīng)過(guò)三國(guó)時(shí)期②即高句麗、百濟(jì)、新羅三國(guó)鼎立時(shí)期。與高麗王朝時(shí)期的發(fā)展壯大，到李氏朝鮮王朝時(shí)期，儒家思想成為朝鮮社會(huì)主流的意識(shí)形態(tài)，并出現(xiàn)了獨(dú)立于中國(guó)的道學(xué)體系，儒學(xué)的發(fā)展達(dá)到了全盛時(shí)期。在繼受儒家思想的同時(shí)，朝鮮亦繼受了中國(guó)的法律?？梢赃@樣說(shuō)，“1905年以前高麗所施行之法律，皆摹仿中國(guó)者也”[1]23。而中國(guó)古代的法律，本身就是儒家化的法律，所以，朝鮮古代的法律制度里一樣帶有儒家文化的精神。

古代朝鮮法律的儒家化，自其三國(guó)時(shí)代開始③雖有學(xué)者認(rèn)為中國(guó)對(duì)朝鮮法律的影響應(yīng)自箕子入朝開始，也有多部史書提到箕子的犯禁八條，但因史料之間存在矛盾，不能證實(shí)其真實(shí)性，不妨略過(guò)。。古代朝鮮典籍《增補(bǔ)文獻(xiàn)通考》里面記載：“高句麗大武神王十一年令曰：‘其十惡中，準(zhǔn)律用刑事者外，犯別罪合被重杖者并征贖?！雹軗?jù)楊鴻烈先生考證，大武神王十一年應(yīng)為漢光武帝建武四年，即公元28年，而十惡之罪名自《北齊律》始有，所以疑其年代有誤，但其內(nèi)容有參考價(jià)值。十惡本身就是對(duì)儒家“親親、尊尊”倫常關(guān)系的強(qiáng)調(diào)，所以,高句麗的法律無(wú)疑已經(jīng)受到儒家文化的影響。百濟(jì)模仿“周禮”的六官，在中央設(shè)置“六佐平”官員，管理國(guó)家事務(wù)。新羅在504年仿照中國(guó)制度制定喪服法，親屬之間犯罪同罪異罰，把儒家禮儀制度與法律的適用結(jié)合起來(lái)。此外，在官員衣服的顏色上亦體現(xiàn)出儒家的等級(jí)色彩。520年，新羅頒布律令，“制百官公服朱紫之秩”[4]；新羅興德王又在834年下令，“人有上下，位有尊卑。名例不同，衣服亦異。茍有故犯，國(guó)有常刑”[2]37，開始以法律來(lái)推進(jìn)服飾的禮制化。

高麗王朝結(jié)束了三國(guó)分治的局面，統(tǒng)一了朝鮮半島。在法律上，高麗王朝基本上是仿效唐朝制度，而《唐律》作為中國(guó)封建王朝最成熟的一部法典，其最大的特點(diǎn)就是實(shí)現(xiàn)了儒家思想與法律制度的完美結(jié)合，所以，高麗王朝在繼受唐朝法律時(shí)，亦繼承了其“一準(zhǔn)乎禮”的禮治精神，出禮則入刑，以強(qiáng)制手段來(lái)維護(hù)禮治社會(huì)應(yīng)有的秩序。

高麗王朝的法律中，最為強(qiáng)調(diào)的是對(duì)家族關(guān)系的維護(hù)。《宋史·外國(guó)列傳》中這樣總結(jié)：“高麗刑無(wú)慘酷之科，惟惡逆及罵父母者斬，余皆杖肋?！绷硗猓c《唐律》相同，強(qiáng)調(diào)晚輩對(duì)長(zhǎng)輩的絕對(duì)服從，如果有毆?dú)⒏改傅茸鹩H屬的不孝行為，會(huì)遭到嚴(yán)厲的懲罰。但是反過(guò)來(lái)，如果長(zhǎng)輩毆?dú)⑼磔?，則處罰比較輕。據(jù)《高麗史·刑法志》記載，“謀殺周親尊長(zhǎng)外祖父母，夫婦之父母雖未傷，斬。……謀殺周親卑幼，徒二年半；已傷，三年；已殺，流三千里”。對(duì)于毆傷和罵詈尊親屬亦有相似規(guī)定。而且法律明文規(guī)定，即使父母有罪，子女也不許狀告父母，“告周親尊長(zhǎng)，外祖父母，夫婦之祖父母，雖得實(shí)，徒二年；流罪，徒三年；死罪，流三千里；誣告，加所誣罪二等”[1]49。父母年老得不到贍養(yǎng)，子女亦會(huì)受到法律的制裁?！白娓改浮⒏改冈谧訉O別籍異財(cái)，供養(yǎng)有闕，徒二年；服內(nèi)別籍，徒一年?！盵1]54相應(yīng)地，如果出現(xiàn)子女犯罪，老人無(wú)人奉養(yǎng)或突然去世的情況，法律也會(huì)給予人性化的關(guān)懷，“諸流移人未達(dá)前所，而祖父母、父母在鄉(xiāng)喪者，給暇七日發(fā)哀……年七十以上父母無(wú)守護(hù)，其子犯罪應(yīng)配島者，存留孝養(yǎng)”，“諸犯死罪在禁非惡逆以上，遭父母喪、夫喪、祖父母喪，承重者給暇七日發(fā)喪?！盵1]44-45在家庭關(guān)系中，除了強(qiáng)調(diào)父為子綱之外，還有夫?yàn)槠蘧V，與唐朝一樣，法律對(duì)于離家出走的妻妾給予了刑法上的處罰，“妻擅去，徒二年；改嫁，流二千里。妾擅去，徒一年半；改嫁，兩年半”[1]51。

此外，高麗王朝法律還秉承儒家“慎刑”的做法，對(duì)死刑的處罰非常謹(jǐn)慎，“犯殺人罪初段堅(jiān)問(wèn)九端，隔三七日；二段堅(jiān)問(wèn)十二端，隔四七日；三段堅(jiān)問(wèn)十五端”，反復(fù)訊問(wèn)，力求做到不枉殺，“判死不再生，人命至重，今外方重刑界員例不親問(wèn)，使外吏于多事中雜治之，甚為不可；自今牧都護(hù)所推獄使以下員齊坐知州縣令所推獄界首一員親進(jìn)覆驗(yàn)，無(wú)有差謬，然后連銜署名臨問(wèn)員每七月初一日內(nèi)親赍上來(lái)。”[1]41

代替高麗王朝的李氏朝鮮在1471年頒布了自己的法典——《經(jīng)國(guó)大典》，此后又出現(xiàn)了增補(bǔ)性質(zhì)的《大典續(xù)錄》和《續(xù)大典》。由于最初的編撰者鄭道傳本身即為儒學(xué)大師，所以在法典的編纂過(guò)程中不可避免地帶有諸多儒學(xué)的理念。在分類上，依照《周禮》六官掌事的體制，把法典分為治典、賦典、禮典、政典、憲典、工典。在適用上，除了《經(jīng)國(guó)大典》和《續(xù)大典》外，《大明律》可以直接拿來(lái)應(yīng)用。值得一提的是，直到1905年，李太王光武九年頒行的《刑法大全》仍然在參考《大明律》。由此可見，直到近代朝鮮法律仍受中國(guó)法律之影響。

和高麗王朝一樣，李氏朝鮮的法律亦有濃厚的儒家色彩。比如在法典正文前附服制圖，以使官員在適用法律的時(shí)候依親等的不同而做出不同的處置。對(duì)于帝王的不敬和對(duì)于長(zhǎng)輩的不孝行為仍為重點(diǎn)打擊的對(duì)象，比如《刑法大全》第四編《律例》規(guī)定，凡是擅入宮闕、殿門及擅帶武器入宮者，都視為“不敬”而嚴(yán)加處罰。如果膽敢謀反，那么，處罰更加嚴(yán)厲：《刑法大全》第190條，謀大逆者不分已遂、未遂及首從，處絞；第191條，犯謀反者，不分已遂、未遂及首從，處絞[1]114-116。在對(duì)于長(zhǎng)輩權(quán)威的維護(hù)方面，有告、毆、奸、殺長(zhǎng)輩的行為，照例嚴(yán)重處罰；反過(guò)來(lái)，對(duì)于長(zhǎng)輩對(duì)晚輩有類似的行為，則從輕處罰。由于前述高麗朝法律時(shí)已詳引法條，李朝法律無(wú)大變動(dòng)，故在此不再贅述。

為了維護(hù)儒家的宗法倫理和家族制度，源自中國(guó)的“親親相隱”制度也為李氏朝鮮所繼承?！缎谭ù笕返谌帯缎汤返谝徽隆缎塘P通則》第七節(jié)《知情不告及藏匿處斷例》，第127條規(guī)定：“罪人知情不告者藏匿者依下處斷：為親屬衰服，大功以上尊長(zhǎng)，外祖父母，妻之父母，夫兄弟者，皆勿論。大功以上卑幼，小功以下尊長(zhǎng)卑幼，依第六十四條親屬等級(jí)遞減。雇工為家長(zhǎng)者，亦勿論。”為犯罪的親人隱匿是權(quán)利，拒絕作證則是義務(wù)，“審查罪人時(shí)，罪人之有服親屬，家長(zhǎng)，雇工，年八十以上十歲以下，聾啞盲狂人均不得立證?！盵1]93親屬犯罪要為之隱匿，這是出于親情的需要；反過(guò)來(lái)，親屬被人侵犯時(shí)，也有為之報(bào)仇的權(quán)利?！缎谭ù笕分渡脷⒊鹑寺伞穼?duì)此有明確的規(guī)定：“祖父母、夫、夫之祖父母、父母及兄弟或子孫被殺時(shí)，將行兇人殺死，依下列處分：登時(shí)殺死者，勿論?！盵1]39

此外，出于人倫親情以及生育健康的考慮，法律還規(guī)定了同姓和親屬不得結(jié)婚。《刑法大全》第五編第十一章《婚姻及立嗣所干律》中規(guī)定：“娶同姓無(wú)服親或無(wú)服親為妻者，懲役一年；娶緦麻親為妻者，處懲役二年；為妾減二等?！薄皟?nèi)外親屬相婚者，依下列科處，并離異：同母異父姊妹者，懲役五年；外叔妻及甥侄妻，懲役一年半?！盵1]156而在離婚問(wèn)題上，朝鮮與中國(guó)一樣，還是以男性為主導(dǎo)的休妻制度，基本上沿續(xù)了西周時(shí)代的“七出三不去”制度。“妻妾所犯無(wú)下列諸項(xiàng)而夫出之者，笞八十；雖犯諸項(xiàng)，而與持父母喪，更有子女及娶時(shí)貧賤，娶后富貴無(wú)所歸而猶出之者，處笞四十，并令完聚：不順?lè)蛑娓改?、父母者；多言與族戚失和者；有淫行者；竊盜者；有可傳染之惡疾者?！迸c中國(guó)略有不同的是，七出里本還有“無(wú)子”和“妒忌”兩項(xiàng)也為休妻之理由，朝鮮卻沒(méi)有采用，說(shuō)明在學(xué)習(xí)中國(guó)法律的過(guò)程中，朝鮮也依據(jù)自己的情況與道德判斷進(jìn)行了篩選，并非簡(jiǎn)單的模仿。而且，法律還鼓勵(lì)妻子為死去的丈夫守節(jié)，“喪夫守志之婦人，其夫之祖父母、父母或外祖父母強(qiáng)嫁者，笞八十”[1]156。

總的看來(lái)，在整個(gè)朝鮮時(shí)代，法律制度中都深深烙上了儒家文化的印記，儒家的宗法制度與禮治原則在法律中得到充分的體現(xiàn)。與中國(guó)一樣，古代朝鮮政治家和士人均認(rèn)為，治國(guó)的理想境界是法與禮的結(jié)合，道德教化的作用才是第一位的，而非刑罰。法律存在的目的是以其強(qiáng)制性手段來(lái)維持社會(huì)秩序與家庭的和諧，最終達(dá)到“刑期于無(wú)形”的效果，一個(gè)敬畏上天、遵守秩序、講究親情的社會(huì)才是人們心中最和諧的理想世界。

1.2 儒家文化對(duì)現(xiàn)代韓國(guó)法律之影響

1876年，朝鮮在日本的炮艦下被迫簽訂了喪權(quán)辱國(guó)的不平等條約——《江華條約》，到1910年，韓日“合邦”，朝鮮半島完全淪為日本的殖民地，開始了長(zhǎng)達(dá)36年的日本殖民統(tǒng)治時(shí)期。這一時(shí)期，朝鮮的法制發(fā)展出現(xiàn)停滯的狀態(tài)。盡管日本宣稱尊重朝鮮在民事領(lǐng)域的部分傳統(tǒng)和習(xí)慣，但因其推行對(duì)朝鮮的同化政策，所以朝鮮法律中的儒學(xué)因素遭到了破壞，在日本法的影響下，朝鮮法開始西化、德國(guó)化。

1945年，朝鮮半島解放，隨之而來(lái)是南北的分裂。1948年，南朝鮮正式建國(guó)，更名為“大韓民國(guó)”。在之前日治時(shí)期德國(guó)大陸法系的基礎(chǔ)上，韓國(guó)法律又吸收了英美法的因素，從而形成了自己獨(dú)立的法律體系。韓國(guó)首先進(jìn)行的是“清算舊法”“創(chuàng)立新法”的改革，清算了殖民統(tǒng)治時(shí)期制定的大量法律，然后在此基礎(chǔ)上編撰了新的法典——憲法典、民法典、刑法典、民事訴訟典、刑事訴訟典、商法典，形成了以六法全書為主體的法律體系。但是在改革的過(guò)程中，盡管進(jìn)行了大量的法律移植，韓國(guó)法仍然保留了大量的儒家傳統(tǒng)文化因素。韓國(guó)憲法第9條明確規(guī)定“國(guó)家應(yīng)致力于促進(jìn)傳統(tǒng)文化的繼承和發(fā)展”，從而奠定了整個(gè)法律制度的傳統(tǒng)文化基礎(chǔ)。

韓國(guó)在民法領(lǐng)域保留了儒家的禮治和倫理傳統(tǒng)。在擺脫日本殖民統(tǒng)治后，韓國(guó)開始起草自己的民法典。由于起草委員會(huì)的成員大多在年輕時(shí)都受過(guò)儒家教育，所以，韓國(guó)民法典帶有濃郁的儒學(xué)色彩。家族制度是儒家構(gòu)建社會(huì)秩序的基本制度，1958年頒布的《韓國(guó)民法典》第四編“親屬”篇的有關(guān)規(guī)定即體現(xiàn)了韓國(guó)傳統(tǒng)家族制度的基本內(nèi)涵。第777條“親屬的范圍”中這樣劃定：父方八親等內(nèi)的血親；母方四親等內(nèi)的姻親；配偶。這種計(jì)算親屬的方式明顯不同于西方，而是源于中國(guó)古老的宗法制度，突出了對(duì)父權(quán)的重視。這種重視還體現(xiàn)在姓氏的傳承上，民法典第781條明確規(guī)定，子女隨父親的姓與宗，并不得自由變更，只有在丈夫加入妻子戶籍的情形下，子女才能追隨其母姓氏并加入其母家所屬的戶籍。此外，第二章“戶主與家屬”第778條明確規(guī)定了戶主的地位與重要性，戶主為“家族血脈的繼承者，如果與現(xiàn)有家庭決裂，或者由于其他原因建立或恢復(fù)家庭，應(yīng)當(dāng)有義務(wù)成為戶主，即一家之主”[3]145。戶主負(fù)責(zé)分家、立家以及家庭的復(fù)興等維護(hù)家族傳承的事務(wù)。在繼承方面，為了維系和保證家族的延續(xù)及戶主制度的穩(wěn)定，規(guī)定戶主的繼承權(quán)不得放棄；如果財(cái)產(chǎn)繼承的同一順位上有數(shù)位繼承人，財(cái)產(chǎn)繼承人同時(shí)又是戶主繼承人，則該繼承人可分得遺產(chǎn)的50%[5]。

在婚姻家庭方面，同樣可以看到儒家文化的影響。最典型的代表就是“同姓同本禁婚制度”，民法典第809條規(guī)定，只有姓氏不同和家庭出身不同的人方可結(jié)婚。這與其他國(guó)家對(duì)近親結(jié)婚的禁止相比，要嚴(yán)格得多，是典型的宗法制度的留存。同時(shí)第811條規(guī)定，婦女婚姻關(guān)系解除以后6個(gè)月內(nèi)，不得再婚，而對(duì)男性卻無(wú)此限制，顯然是對(duì)父權(quán)與夫權(quán)的再度強(qiáng)調(diào)。此外，繼承方面的法律也偏向男方，法典規(guī)定戶主繼承人只能由男性擔(dān)任，在財(cái)產(chǎn)繼承順序上，民法典第1003條規(guī)定，被繼承人的妻子只有在被繼承人既沒(méi)有直系卑親屬，也沒(méi)有直系尊親屬的情況下，才能成為單獨(dú)繼承人。而且女性繼承人只能獲得男性繼承人繼承份額的一半。這些規(guī)定無(wú)疑是對(duì)女性平等權(quán)的剝奪，顯示了男權(quán)社會(huì)的特征。

在刑法領(lǐng)域，“親親相隱”的規(guī)定體現(xiàn)了儒家“孝”和“親”的原則，對(duì)通奸罪的處罰則反映了“德”的要求?！俄n國(guó)刑法典》第九章第151條規(guī)定：對(duì)于窩藏或幫助犯了罰款和罰款以上罪的犯人逃避的人，將處三年以下的勞役或1萬(wàn)5000元以下的罰款。但是，如果窩藏的是親族、戶主或同居的家族，則可以免去上述的處罰。同樣，第十章第155條關(guān)于毀滅、隱瞞、偽造罪證也規(guī)定了親族免罰的特例。刑事訴訟法第285條規(guī)定，如果證人的證言可能引起本人或下列的人——證人的親族、戶主、家族或曾經(jīng)有過(guò)此類關(guān)系的人，被提起公訴或被判有罪等有關(guān)身心恥辱的事項(xiàng)時(shí)，證人可以拒絕作證。反過(guò)來(lái)，對(duì)于殺害親族、戶主或同居家族的行為，要比殺害普通人的處罰更為嚴(yán)厲。另外，刑法第241條規(guī)定了對(duì)通奸罪的處罰：有配偶者通奸處2年以下懲役，與其通奸者同處[6]。在其他國(guó)家，通奸行為通常不入罪，只做道德上的譴責(zé)，韓國(guó)的這項(xiàng)規(guī)定則是從國(guó)家的角度對(duì)儒家婚姻道德觀加以強(qiáng)調(diào)。

為了鼓勵(lì)孝道，韓國(guó)還在所得稅方面給予贍養(yǎng)老人的子女以減稅的照顧?！俄n國(guó)所得稅法》第4條、第11條繼承稅規(guī)定，在子女與長(zhǎng)輩共同居住5年以上或連續(xù)三代，可免征殯葬稅和房屋繼承稅[3]146。而且，就在2015年3月24日，又有韓國(guó)國(guó)會(huì)議員提出所得稅法修正案提案，根據(jù)這項(xiàng)修正案，若子女每月定期給予父母一定金額的零用錢，這部分金額(最高限度600萬(wàn)韓元，約折合人民幣3.4萬(wàn)元)可不計(jì)入扣稅對(duì)象范圍。按此計(jì)算，目前稅率最高(38%)的1.5億韓元以上高收入者最多可免去228萬(wàn)韓元的稅款[7]。韓國(guó)建設(shè)交通部2006年9月發(fā)布的《住房認(rèn)購(gòu)制度改革方案》則規(guī)定，那些贍養(yǎng)父母、岳父母、祖父母或外祖父母的家庭將獲得優(yōu)先購(gòu)房權(quán)，最高可在申購(gòu)房屋時(shí)加上3分。這些鼓勵(lì)盡孝的規(guī)定，反映了儒家傳統(tǒng)的道德情操，正如《韓國(guó)社會(huì)法》第3條所言，國(guó)家和民族都應(yīng)盡量保持尊敬和孝順老人的優(yōu)良傳統(tǒng)[3]146。

深受儒家“和諧觀”的影響，韓國(guó)社會(huì)希望人們用非訴訟的方式解決紛爭(zhēng)。韓國(guó)在1990年1月13日制定了《民事調(diào)停法》，之后又經(jīng)過(guò)多次修改，目的是讓國(guó)民更多地用調(diào)停手段解決生活中的糾紛。該法現(xiàn)在有43條，第1條就開宗名義指出：“本法宗旨是對(duì)有關(guān)民事糾紛，依據(jù)簡(jiǎn)易程序，在當(dāng)事人互諒互讓的基礎(chǔ)上，做出合乎情理的解決。”調(diào)解制度源于中國(guó)古代的“無(wú)訟”思想，孔子在《論語(yǔ)·顏淵》中說(shuō)道：“聽訟，吾由人也，必也使無(wú)訟乎！”儒家的理想境界是達(dá)到一種沒(méi)有紛爭(zhēng)、不需要訴訟的和諧狀態(tài)，所以以調(diào)解的方式避免百姓對(duì)簿公堂。正如克茨在《比較法總論》當(dāng)中所說(shuō)：“在遠(yuǎn)東，法不過(guò)是為了確保社會(huì)秩序采取的第二位、從屬的手段，和諧才是根本?！睘榱藦?qiáng)化調(diào)停功能，2009年，韓國(guó)在首爾和釜山建立了民事調(diào)停中心，釜山調(diào)停中心的首任調(diào)停長(zhǎng)趙武濟(jì)有著23年法官經(jīng)歷，被譽(yù)為“儒生大法官”，可謂實(shí)至名歸。韓國(guó)的民事調(diào)停制度與中國(guó)的調(diào)解制度相比，其進(jìn)步性在于，不會(huì)以強(qiáng)制的方式讓當(dāng)事人和解，一旦調(diào)停不成功，可立即進(jìn)入訴訟程序，即調(diào)停歸調(diào)停、訴訟歸訴訟。這樣既實(shí)現(xiàn)了盡可能和平解決紛爭(zhēng)的目的，又不會(huì)讓人產(chǎn)生被迫和解的反感情緒。

值得注意的是，隨著韓國(guó)社會(huì)的發(fā)展和法治進(jìn)程的加速，上述帶有儒家色彩的法律很多都已經(jīng)更改或廢棄。比如說(shuō)《韓國(guó)民法典》第777條，在1990年民法典的修改中廢除了男女有別的規(guī)定，統(tǒng)一劃定為八親等以內(nèi)的血親和四親等以內(nèi)的姻親。而在2005年對(duì)民法典的修改中，戶主的定義以及第八章戶主承繼整個(gè)被刪除，說(shuō)明傳統(tǒng)的家庭制度已不適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展。此外，“同姓同本禁婚”的制度、婦女離婚后6個(gè)月內(nèi)不得再婚的制度以及對(duì)女性繼承人的歧視性規(guī)定，在2005年的修改中均廢除。而對(duì)于通奸罪的懲罰直到今年——2015年2月才得以取消。但是我們也應(yīng)注意到，法律當(dāng)中又增添了一些過(guò)去沒(méi)有的條文，比如說(shuō)，贍養(yǎng)老人的一些鼓勵(lì)性的規(guī)定以及調(diào)停制度。這些法律上的變化至少反映了兩個(gè)信息：一是隨著時(shí)代的發(fā)展，有些源自封建王朝的法律規(guī)定已不適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)，過(guò)分強(qiáng)調(diào)父權(quán)和夫權(quán)是對(duì)子女人格權(quán)和女性平等權(quán)的忽略；二是有一些價(jià)值觀是歷久彌新，不會(huì)隨著時(shí)間的推移而改變的，那就是對(duì)自己內(nèi)心的審視與對(duì)他人尤其是父母的仁愛，同時(shí)努力使自己所在的世界處于一種和諧的狀態(tài)。隨著社會(huì)的進(jìn)步，儒家文化正在經(jīng)歷著一個(gè)去蕪存真的選擇過(guò)程。

2 韓國(guó)將儒家文化融入法治建設(shè)的經(jīng)驗(yàn)帶來(lái)的啟示

也許有人認(rèn)為，眾多帶有儒家色彩的法律的廢除和修改意味著儒學(xué)的衰落，或者說(shuō)儒家文化對(duì)于當(dāng)代社會(huì)已經(jīng)沒(méi)有存在的價(jià)值。如同列文森所言，“五四”之后，儒家基本上不僅在中國(guó)、東亞乃至人類社群都消散了，儒家文化已經(jīng)“博物館化”?？墒?，杜維明教授不這么認(rèn)為，他恰恰認(rèn)為，儒家可能是世界歷史上最全面的和一體化程度最高的人文精神，也是所有軸心時(shí)代文明中學(xué)習(xí)做人的最重要最有意義的理性方式。它為韓國(guó)提供了“核心價(jià)值觀”，使其成為發(fā)展中國(guó)家和發(fā)達(dá)國(guó)家的道德卓越的典范[8]。綜觀儒家文化對(duì)韓國(guó)法律的影響，我們可得出如下啟示。

2.1 儒家的和諧觀可以成為“良法美意”的基礎(chǔ)

亞里士多德在《政治學(xué)》中曾經(jīng)給法治下過(guò)一個(gè)經(jīng)典的定義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的又應(yīng)該是本身制定得良好的法律。良法構(gòu)成了法治的基礎(chǔ)，只有立意善良的法律才會(huì)得到民眾的遵守。儒家歷來(lái)提倡法律的正當(dāng)性，而它的正當(dāng)性又是建立在和諧與民意的基礎(chǔ)上的，這一點(diǎn)有別于西方。韓國(guó)田風(fēng)德博士認(rèn)為，韓國(guó)法不限于狹義上的正法思想，可以發(fā)展為善法思想。韓國(guó)法的本質(zhì)源于作為妥當(dāng)性基礎(chǔ)的天人合一理念[9]155。儒家知識(shí)分子一向認(rèn)為以民意為基礎(chǔ)的法才能與天地四時(shí)的秩序相一致，成為良法美意。其實(shí)這種觀念同樣適應(yīng)于現(xiàn)代社會(huì)，韓國(guó)在立法的時(shí)候就注意順應(yīng)民意，一直實(shí)行“立法預(yù)告”制度。立法預(yù)告是指事先將特定法律或法規(guī)對(duì)立法目的與內(nèi)容告訴國(guó)民，聽取國(guó)民對(duì)立法的要求，以確立法律的社會(huì)實(shí)效性[9]161。而源于朝鮮王朝時(shí)代“親親相隱”制度直到今天還在實(shí)行，就是因?yàn)樗w現(xiàn)了法律制度之下的人文關(guān)懷，是儒家人倫親情、家庭和諧的表現(xiàn)。古羅馬法學(xué)家塞爾蘇曾經(jīng)給法下過(guò)這樣一個(gè)定義：法為善良公平之術(shù)。每一時(shí)代的法只有與這一時(shí)期整體道德觀相一致才會(huì)被認(rèn)為是善良公正之法，才能得到民眾的認(rèn)可和服從。良法不僅要行使其本身的法律的效能，更為重要的是要讓眾人愿意接受和服從，這樣的法律才能行之久遠(yuǎn)，這樣的社會(huì)才會(huì)和諧穩(wěn)定。就像《尚書·五子之歌》所說(shuō)的，“皇祖有訓(xùn)，民可近，不可下，民惟邦本，本固邦寧”[10]。

2.2 法治社會(huì)需要儒家道德觀的支撐

1398年，朝鮮王朝建立成均館，以儒學(xué)之“仁、義、禮、智”作為立學(xué)之根本，為國(guó)家培養(yǎng)人材，直到今天，成均館已有600多年的歷史。現(xiàn)在，成均館成為一所以儒教精神為辦學(xué)理念的高等學(xué)府——成均館大學(xué)校。其辦學(xué)宗旨為：“以儒學(xué)精神為基礎(chǔ)，陶冶民主教育理念和圓滿的實(shí)踐人格，從而達(dá)到育成國(guó)家指導(dǎo)人材的目的?！盵11]1960年開始，韓國(guó)開始正式施行倫理教育：小學(xué)的主題為“正經(jīng)的生活之道”，倡導(dǎo)“端正、誠(chéng)實(shí)、節(jié)制”的生活態(tài)度和愛國(guó)家、愛民族、愛家庭的仁愛精神；中學(xué)階段學(xué)習(xí)人際關(guān)系的各種禮節(jié)，家庭內(nèi)的孝悌與社會(huì)中的協(xié)同合作精神以及“誠(chéng)”與“敬”的修己生活；大學(xué)的“國(guó)民倫理”科目則是學(xué)習(xí)韓國(guó)傳統(tǒng)思想的源流，實(shí)學(xué)思想、近代化與開化思想等等[12]。1995年，韓國(guó)儒家學(xué)者召開大會(huì)，通過(guò)了“儒教憲章”，建立了全國(guó)性的儒教組織。在儒家思想的熏陶下，今天的韓國(guó)以孝道聞名，正如《東亞日?qǐng)?bào)》會(huì)長(zhǎng)金炳所言：“在韓國(guó)，不盡孝就無(wú)法在社會(huì)上立足?！迸c此同時(shí)，法律也鼓勵(lì)孝道，贍養(yǎng)老人的行為不但會(huì)得到道德上的認(rèn)可，也會(huì)得到免稅的實(shí)際好處。這些舉措，都有利于儒家道德觀的培育，進(jìn)而為法治的實(shí)現(xiàn)奠定堅(jiān)實(shí)的道德基礎(chǔ)。事實(shí)證明，儒家的核心價(jià)值觀“仁、義、禮、智、信”同樣適用于現(xiàn)代社會(huì)，并有利于法治社會(huì)的實(shí)現(xiàn)。孔子在《論語(yǔ)·為政》中談到他的治國(guó)理念時(shí)這樣說(shuō)道：“導(dǎo)之以政，齊之以刑，民免而無(wú)恥；導(dǎo)之以德，齊之以禮，有恥且格?！闭?yàn)閾?dān)心出現(xiàn)社會(huì)道德淪喪，只以法律為最低道德底線的狀況，孔子才強(qiáng)調(diào)德與禮的重要性，提出以德治國(guó)的主張。而今天我們要建設(shè)法治社會(huì)，同樣需要道德的支撐，否則只是一個(gè)“底線的社會(huì)”，國(guó)民只以不違法為最低標(biāo)準(zhǔn)，卻喪失了崇高的道德理想與追求。反之，當(dāng)一國(guó)的國(guó)民都能以“仁、義、禮、智、信”作為自己的行為準(zhǔn)則的話，法治的實(shí)現(xiàn)就輕而易舉了。

2.3 與本土文化相結(jié)合的法律移植才會(huì)枝繁葉茂

雖然從三國(guó)時(shí)代就開始模仿中國(guó)的法律制度，但是朝鮮本土的文化也得以保留下來(lái)。高麗王朝重臣崔承老曾經(jīng)說(shuō)過(guò)：“華夏之制，不可不遵。然四方習(xí)俗，各隨土性，似難盡變。其禮樂(lè)詩(shī)書之教，君臣父子之道，宜法中國(guó)，以革卑陋?！盵13]因?yàn)槲幕降陀谔瞥啕愅醭姆稍谔坡傻幕A(chǔ)上進(jìn)行了適當(dāng)?shù)膭h減，500條的唐律被高麗減為71條。而且由于高麗時(shí)代的國(guó)教是佛教，盛行的是寬刑思想，所以，高麗律的刑罰要輕于唐律。這說(shuō)明朝鮮雖然一直向往中國(guó)的文化，卻并非拿來(lái)主義，而是經(jīng)過(guò)了細(xì)心的篩選以適應(yīng)本國(guó)的國(guó)情，到最后，儒家文化由最初的外來(lái)文化變成了韓國(guó)的本土文化，開始有自己的特色，并且得到了民眾的認(rèn)可。而在近代移植西方法律體系的過(guò)程中，韓國(guó)一樣保留了自己的傳統(tǒng)文化——儒家文化，尤其是在民法領(lǐng)域。當(dāng)然這種保留并非無(wú)條件的，而是在現(xiàn)代文明的基礎(chǔ)上，剔除了儒家文化里的糟粕與不適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)的部分，把儒家文化的精華與法治文明相結(jié)合，將傳統(tǒng)的“忠、孝、禮”與西方的“人權(quán)、民主、法治、正義”相結(jié)合，形成了多元的價(jià)值體系與獨(dú)具特色的韓式法律文化。韓國(guó)曾有一份民意調(diào)查：“東方的儒教文明，能成為現(xiàn)代社會(huì)普遍的指導(dǎo)理念嗎？”韓國(guó)有90%的人表示贊成[14]。由此我們可以看出，在追求法律體系的形式理性的同時(shí)，各國(guó)的法治建設(shè)要考慮本國(guó)的現(xiàn)實(shí)國(guó)情以及普通民眾基于文化傳統(tǒng)之上的價(jià)值取向和行為慣性，只有結(jié)合本土文化的法治實(shí)踐，才能持久運(yùn)行、發(fā)揮效用。

2.4 與法治建設(shè)的結(jié)合過(guò)程促進(jìn)了儒家文化的自我更新

儒學(xué)從誕生到現(xiàn)在已有2000多年的歷史，它從來(lái)就不是一個(gè)停滯學(xué)科，而是隨著社會(huì)的進(jìn)步在進(jìn)行改變和發(fā)展。不同的時(shí)代有不同的儒學(xué)，從春秋時(shí)代的孔孟荀之儒學(xué)，到漢代的董仲舒之春秋大一統(tǒng)思想，到宋明朱熹、王陽(yáng)明之理學(xué)與心學(xué)，到清末的實(shí)學(xué)，到“五四”后的新儒學(xué)主義，儒學(xué)一直在向前發(fā)展，以適應(yīng)當(dāng)時(shí)的社會(huì)。韓國(guó)的儒學(xué)也是一樣，從最初的拿來(lái)主義，到自己獨(dú)立儒學(xué)體系道學(xué)的創(chuàng)立，經(jīng)歷了一個(gè)除舊布新的過(guò)程。所以，我們今天弘揚(yáng)的儒家文化，并非食古不化的東西，而是隨著時(shí)代的車輪進(jìn)入21世紀(jì)的全新的儒學(xué)。就像韓國(guó)所做的那樣，讓儒家文化隨著時(shí)代的變化而呈現(xiàn)出煥然一新的面貌。正如韓國(guó)柳承國(guó)教授在《韓國(guó)儒學(xué)史》一書中談到的：“生于現(xiàn)代的我們，須深深體會(huì)經(jīng)傳中內(nèi)在的孔子精神，繼承其肯定的、機(jī)能的本質(zhì)。對(duì)于過(guò)去社會(huì)中，因時(shí)代變遷而不合于現(xiàn)實(shí)的儒教思想與制度予以修正，將之再集合、再構(gòu)成?！彼栽谝淮斡忠淮畏傻男薷闹?，儒學(xué)的精華被保留下來(lái)，比如符合人性的“親親相隱”制度，贍養(yǎng)老人減免稅制度等等；而不符合現(xiàn)代社會(huì)的父姓制度、同姓同本禁婚制度、戶主制度都被刪除。與封建時(shí)代用禁止性規(guī)范來(lái)強(qiáng)制人們踐行儒家的道德觀不同，現(xiàn)代韓國(guó)多用鼓勵(lì)性規(guī)范來(lái)提倡儒家的道德觀，這樣做的益處是不會(huì)出現(xiàn)強(qiáng)制的、虛偽的道德?！秴问洗呵铩防锩嬲f(shuō)到，“世易時(shí)移，變法宜矣”，儒家文化正是在社會(huì)變化的過(guò)程中一次次地實(shí)現(xiàn)了自我更新，所以才會(huì)在歷史的長(zhǎng)河中歷久彌新、大放光彩。