聞檸永+尹貽林

摘要：隨著中國經(jīng)濟的發(fā)展，許多國外的承發(fā)包模式也逐步引入進國內，在國內的環(huán)境下快速成長，如EPC總承包模式。EPC模式作為一種典型的工程總承包模式，EPC模式將工程項目設計-采購-施工和試運行工作交由工程總承包人完成。它具有建設周期長、施工情況復雜的特點，相較于DBB模式，EPC模式中承包人將承擔更多的工程風險。工程變更后引起合同價款調整，給業(yè)主或總承包商帶來利益受損，如何合理的規(guī)避這些問題是目前研究所欠缺的。本文的主要目標在于研究EPC模式下，工程變更引起的合同價款調整提供依據(jù)以及解決的辦法，為最終達到承發(fā)包雙方共贏的局面作出努力。

Abstract： With the development of China's economy， many foreign contracting modes are also gradually introduced into China and rapidly developed under the domestic environment， such as the EPC mode. As a typical project general contracting mode， in EPC mode， project design - procurement - construction and commissioning work is completed by the general contractor. It has the characteristics of long construction period and complex construction situation. Compared with DBB mode， contractors in EPC mode will take more engineering risks. The contract price adjustment caused by engineering changes brings the damage to the interests of the owners or general contractors. How to properly avoid these problems is currently lacking in the research. The main objective of this paper is to study the basis and solution to contract price adjustment caused by engineering change under the EPC mode and make efforts to finally achieve win-win situation for both parties.

關鍵詞：EPC模式；工程變更；合同價款調整

Key words： EPC mode；engineering change；contract price adjustment

中圖分類號：F284 文獻標識碼：A 文章編號：1006-4311（2018）08-0022-04

0 引言

EPC模式的工程總承包是一些發(fā)達國家根據(jù)市場需求，一步步探索，逐漸演變發(fā)展起來的一種承發(fā)包模式，近年來受到普遍歡迎。在國外，理論界一直以來都將EPC模式作為設計-建造（DB模式）模式的一個分支，專門研究它的文獻很少[1]。1999年，國際咨詢工程師聯(lián)合會認識到這種模式與設計-建造模式的根本區(qū)別及其廣泛的應用前景，編寫了FIDIC《設計采購施工（EPC）/交鑰匙工程合同條件》，從而確定了該模式在工程承包模式體系中的獨立性地位。學者們對于EPC模式下的工程變更引起的合同價款調整的研究較少。99版FIDIC《設計采購施工（EPC）/交鑰匙工程合同條件》對工程變更的確定進行了部分的規(guī)定及研究，但是鮮見深入細致研究者，在本文在，討論了它的研究的意義，力求做到EPC業(yè)主與承包商共贏。

國外EPC模式的發(fā)展時間也并不是十分長久，合同條款文件在1995年較為集中的頒布，對于EPC總承包模式來時，是一個重要的時期，使得它的制度更加的完善，也促進了EPC模式的不斷發(fā)展，在1999年頒布的《設計采購施工（EPC）/交鑰匙工程合同條件》，一直沿用至今，在總承包模式中擁有著較為重要的地位，也為許多EPC總承包模式中的事件提供了依據(jù)，本論文也是以1999版《設計采購施工（EPC）/交鑰匙工程合同條件》為基礎，來分析EPC總承包模式下變更引起調價的問題。

1999年版《設計采購施工（EPC）/交鑰匙工程合同條件》，中提出了EPC模式下工程變更權的界定，其變更權范圍較《13版合同示范文本》大大縮減?！对O計采購施工（EPC）/交鑰匙工程合同條件》，中變更規(guī)定：“在頒發(fā)工程接收證書前的任何時間，工程師可通過發(fā)布指示或要求承包商提交建議書的方式，提出變更。變更不應包括準備移交他人進行的任何工作的刪減”。而業(yè)主不同的責任或外在條件不同造成的合同價款也不盡相同，可能會導致總承包商利益的損失。因此本文的另一個研究問題即工程變更變更引起合同價款調整的責任的劃分，填補對于承包商而言合同價款調整文獻的不足之處。

1 EPC模式工程變更誘因分析

在EPC項目的實際管理中，造成EPC項目變更的原因多種多樣。在EPC合同中執(zhí)行中，業(yè)主承擔由自身原因造成的責任，如項目的目標、功能要求以及設計標準，同時也承擔法律變更以及不可抗力造成的風險。根據(jù)2011版《建設項目工程總承包合同示范文本（試行）》中第十三條變更和合同價格的調整的規(guī)定，變更的范圍主要包括設計變更、采購變更、施工變更、發(fā)包人的趕工指令、調整部分工程以及其它變更。本章將對以上類別為切入點，分析造成變更的原因。endprint

1.1 EPC模式下設計引起的變更

由《建設項目工程總承包合同示范文本（試行）》可以看出，設計改變主要的表現(xiàn)形式為，在不改變總規(guī)模、合同約定等前提下，對工藝流程、布局、功能等，作出相應的調整或執(zhí)行基準日期之后又頒布的法律法規(guī)或標準規(guī)范所引起的變更，此類的可視作工程設計的變更，下一小節(jié)將對引起這些變更的原因進行一系列的詳細分析。

在實際工程管理中，設計變更的原因也是多種多樣的。歸納起來，大致有以下幾種：一是由于設計機構工作質量原因造成的變更；二是由于發(fā)包方對設計要求的臨時變更而造成的變更；三是發(fā)包方在外委托設計時，因對現(xiàn)場情況交代不清而產生的設計變更，如文勘、地勘情況有誤等；四是經(jīng)發(fā)包方同意采用特殊建筑材料等情況；五是在施工中現(xiàn)場出現(xiàn)異樣情況，必須采用新的施工方法；六是自然災害的影響[2]。在工程管理實務中，因設計變更引起的變更簽證約占80%左右，也是要關注的重點。

前期的工程設計對整個項目工程造價影響很大，如果在前期控制好設計，進行全生命周期優(yōu)化，降低設計變更的可能性，對控制整個項目工程造價會有很大的作用[3]。

1.2 采購引發(fā)的工程變更

對我國工程采購的現(xiàn)狀分析，可以發(fā)現(xiàn)工程采購制度還存在著諸多不完善和不規(guī)范的地方，這也是采購變更引起工程變更的主要原因，以下把改變采購而引發(fā)的工程變更的原因做如下數(shù)據(jù)的分析與總結，以水利部十年間直屬的政府單位為例[4]。

在工程采購工，由采購引起的變更原因，總結如下：

①尚未建立協(xié)調、配套的工程采購法規(guī)體系。

關于采購的法律法規(guī)規(guī)定，指導性的、宏觀性的內容過多，對于具體實際操作中的內容涉及較少，沒有給出相關規(guī)定。然而，采購是有其特殊的地方的，其程序性特別嚴格，只有各法律法規(guī)之間的配套協(xié)調，才能讓采購更加有效率。但是，當前我國還未建立協(xié)調、配套的工程采購法規(guī)體系，采購變更較多。

②地方保護主義嚴重。

這也是中國的普遍現(xiàn)象。地方政府在采購時往往具有嚴重的地方保護主義，照顧本地企業(yè)發(fā)展，限制外地企業(yè)進入。此種因為地方保護主義的行為印發(fā)的采購變更不勝枚舉。

③工程采購的風險。

工程采購是按照項目的需要，采購所需設備、材料及其它物料的過程，主要包括獲取、購買、物流、質保和合同管理等子過程。采購的跨度比較長，一般貫穿于整個項目的生命周期。而工程采購風險，一般是指采購中出現(xiàn)的人為、經(jīng)濟和自然風險，如采購預測偏差大，則無法滿足生產要求，或導致超出預算。

綜上所述，尚未建立協(xié)調、配套的工程采購法規(guī)體系，地方保護主義嚴重，難以形成全國性的大市場，工程采購的風險是工程采購導致變更的主要原因之一。

1.3 要求提前竣工引發(fā)的工程變更

現(xiàn)階段，我國工程由業(yè)主方要求提前竣工導致的工程變更現(xiàn)狀分析，對于此方面研究較少，關于業(yè)主要求提前竣工的制度還存在著諸多不完善和不規(guī)范的地方，這也是它引起了EPC模式下工程變更后，調價難以確定的主要原因之一。

首先先對業(yè)主要求提前竣工的定義做出一個界定，當業(yè)主要求提前竣工時，并且非總承包商自身原因的落后，而導致的要求提前竣工，提前竣工對于總承包商來說，提前竣工是趕工的一種形式。

而趕工在項目管理中的定義：對成本和進度進行權衡，確定在盡量少增加費用的前提下最大限度地縮短項目所需要的時間。趕工進度并非總能產生可行的方案，反而常常增加成本。趕工具有以下的特點：項目執(zhí)行過程中，趕工屬于進度控制的范疇；趕工會造成增加人力和設備的投入，使項目的費用支出會有一定幅度的提高；為了趕工，并行工作可能會帶來一系列的變更索賠[5]。

可以看出要求提前竣工的原因主要有以下幾點：由于可能發(fā)生的地質災害，業(yè)主要求提前竣工（例如：黃河汛期即將到來，影響施工等原因）；為了追趕由于地質災害造成的工期延誤，業(yè)主指示趕工。

1.4 業(yè)主方要求變更工程項目的內容

由業(yè)主方提出的提高工程標準是導致工程變更的誘因之一，因使用材料等級提高；工程結構優(yōu)化；規(guī)格優(yōu)化或安裝位置優(yōu)化變動等因素的調整，引起了工程的變更。但是伴隨著這三項變化的同時是施工機械以及施工人員的變化。

1.4.1 業(yè)主要求提高工程標準

根據(jù)項目特征的分三類：①應用材料；②工程結構；③規(guī)格、安裝位置。

由此對于工程標準提高的具體表現(xiàn)則根據(jù)這三類分為：①使用材料等級提高；②工程結構優(yōu)化；③規(guī)格優(yōu)化或安裝位置優(yōu)化變動。

1.4.2 提高標準引發(fā)措施項目改變

措施項目分為了單價計算的措施項目和總價計算的措施項目，而業(yè)主提出提高標準的需求引起的價款調整是對于單價計價的措施項目而言。

這些在整個建設運營期內的實際需求是隨著項目的不斷進行而衍生出來，無法在一開始就合理預見，這也是導致業(yè)主要求提高標準的原因，也是引發(fā)工程變更的誘因。

1.5 其他因素引起的工程變更

目前，在總承包模式下由于其他因素而引發(fā)的工程變更的理論依據(jù)較少，《設計采購施工（EPC）/交鑰匙工程合同條件》對此項的規(guī)定也不是十分明確，依據(jù)2011《建設項目工程總承包合同示范文本（試行）》進行了歸納總結，主要包括：不可抗力；不可預見的事件；勞動糾紛；工程所在國法律法規(guī)的變化；環(huán)境原因。

總承包模式下的引起工程變更的其他原因多種原因，但其他原因一般是不可以提前規(guī)避而導致的，對于這種原因造成的EPC模式下的工程變更，可以在甲乙雙方協(xié)調下，做出一定的價款調整措施，來彌補受損方的損失，以求得合理化的工程進展及合作模式。endprint

2 EPC價款管理特點

2.1 EPC模式的價款管理一般特點

總承包模式下的項目業(yè)主將包含設計在內的建設各環(huán)節(jié)交由總承包商負責，總承包商就其各環(huán)節(jié)的工作向業(yè)主全面負責。在價款管理方面，《建設項目工程總承包合同示范文本》1.1.43規(guī)定：合同總價，指根據(jù)合同約定，經(jīng)調整后的合同結算價格。第14節(jié)“合同總價和支付”中明確規(guī)定：本合同為總價合同，除根據(jù)第13條變更和合同價格的調整，以及合同中其它相關增減金額的約定進行調整外，合同價格不做調整。配合《建設項目工程總承包合同示范文本》中的其他相關條款，可明確引起價款調整的一般因素有：變更、簽證、預付款的支付與抵扣、缺陷責任保修金的暫扣與支付、不可抗力。

EPC模式的業(yè)主方在價款管理中應著重于項目治理及宏觀方向把握，堅持合規(guī)性與經(jīng)濟性相統(tǒng)一；而EPC合同中的多數(shù)風險及價款管理實操工作由總承包承擔商，例如《建設項目工程總承包合同示范文本》中13.1.2條規(guī)定：承包人對自身的設計、采購、施工、竣工試驗、竣工后試驗存在的缺陷，應自費修正、調整和完善，不屬于變更。

在此應明確以下幾項風險應有業(yè)主承擔：業(yè)主提出的設計變更、法律法規(guī)變化、物價異常波動。EPC模式中的價款管理與投資控制過程應著重控制由上述風險引發(fā)的價款調整，確保交易雙方的公平性。

2.2 分析不同EPC模式的價款管理特點

EPC模式要與類似代建制的PMC模式區(qū)別開來，EPC模式中Engineering包括具體的設計工作，整個建設工程內容的總體策劃以及整個建設工程實施、組織管理的策劃和具體操作。而在實踐中，EPC模式具體又可根據(jù)與施工承包商的不同關系，進一步衍生為三種具體實施方式，即EPCs/EPCm/EPCa。

2.2.1 EPCs模式

在此EPCs模式下，總承包商與業(yè)主簽訂合同負責項目設計、采購與施工監(jiān)理。業(yè)主另外需要與施工承包商簽訂施工合同，由其按設計圖紙進行施工，施工承包商與EPCs承包商無合同關系。監(jiān)理費用不計入總價，按實際工時計取。EPCs承包商對工程的進度、質量全面負責。

在此模式中，EPCs總承包商與業(yè)主簽訂合同以負責設計、采購與施工監(jiān)理工作。而施工總承包商與業(yè)主簽訂施工合同，由其負責施工。

2.2.2 EPCm模式

在此EPCm模式下，總承包商與業(yè)主簽訂合同負責項目設計、采購與施工管理。業(yè)主另外需要與施工承包商簽訂施工合同，由其按設計圖紙進行施工，施工承包商與EPCm承包商無合同關系，但需接受其施工管理。EPCm承包商對工程的進度、質量全面負責。

在此模式中，EPCs總承包商與業(yè)主簽訂合同，進行施工管理，并對工程的進度、質量全面負責；業(yè)主與施工總承包商簽訂施工合同，由其負責施工。

2.2.3 EPCa模式

在此EPCa模式下，與業(yè)主簽訂合同負責項目的設計、采購，并在施工階段向業(yè)主和施工承包商提供咨詢服務。咨詢費不含在承包價中，按實際工時計取。業(yè)主與施工承包商另簽施工合同，負責項目按圖施工并對施工質量負責。

在此模式中，EPCa總承包商與業(yè)主簽訂合同，并在施工階段向業(yè)主和施工承包商提供咨詢服務。咨詢費不含在總承包合同價格中，按實際工時計取。業(yè)主與施工承包商另行簽訂施工合同，負責項目按圖施工并對施工質量負責。

3 EPC模式下工程變更引起的合同價款的調整

3.1 工程量的確定

在EPC總承包模式下，合同價款的調整需要以下幾步：第一步，要對變更的工程量進行定量的確定，再上一章節(jié)中，已對變更工程量做出了定性的解釋，在這一節(jié)中不再贅述，這一節(jié)中主要把變更的工程量的公式及計算辦法做一個較為詳細的闡述，為后一節(jié)給予清單的定額組價埋下伏筆，為下一步的合同價款調整做基礎；第二步，則是需要套用定額單價，依據(jù)不同地區(qū)的定額套用，來進行合同價款的組合，套價；第三步，編制工料分析表；第四步，費用的計算；第五步，進行復核。以上即完成價款調整的全部步驟。

3.2 基于清單的定額組價

在給出的工程量清單的基礎上，根據(jù)清單的項目特征，正確套上清單下所包括的項目定額，然后用施工圖計算出來的工程量乘以定額單價，計算出合價，再把清單下所有的項目計算出來的合價加起來，除以清單工程量，組成清單工程量的單價，然后再進行取費，形成工程量清單的綜合單價。

3.3 下浮率調整

近幾年來，隨著工程總承包模式在中國的不斷發(fā)展以及工程總承包合同在國內的不斷完善，對于工程總承包合同中的合同價格也已經(jīng)有了明確的規(guī)定和要求，但是對于EPC總承包工程而言，出于公平互利的合同訂立原則，有必要對合同中規(guī)定的下浮率進行一定的調整。但是目前國內并沒有明確的調整方案，本文以需要政府審批的總承包工程的合同中費用下浮率的調整方法為例，對該種總承包模式進行了分析和建模，來進行價款調整的依據(jù)，即發(fā)包人應如何對承包人給予補償，以使總承包人能夠順利的完成該工程項目。

費用下浮率用于投標報價，是指采用定額投標報價時，投標單位承諾按定額價格下浮一定比率進行結算。利用下浮率，投標人可以讓利給發(fā)包人一定的比率，同時也是為了增強自身投標報價的競爭力。其中，中標下浮率即中標人所報價的下浮率。

4 EPC模式下工程變更引起的價款調整的其他解決的方式

4.1 積極運用協(xié)商的方式解決價款調整

當工程變更發(fā)生且給承包商造成損失時，當價款調整無法滿足雙方訴求時，可考慮采取積極協(xié)商的方式。協(xié)商這種方式，成本低、效率高。當糾紛事件發(fā)生時，應當把協(xié)商作為首選的解決方式。在協(xié)商的過程中，承發(fā)包雙方要遵守合法原則、自愿原則、平等原則、互諒互讓原則，這樣才能保證協(xié)商這種方式取得它應有的效果。

4.2 引用情勢變更原則申請仲裁或訴訟

定價格合同下的工程變更引起的價款糾紛事件發(fā)生時，甲乙雙方很難達成共同的意見時，即使甲乙雙方通過協(xié)商的方式也無法解決糾紛，則可以采取向法院提起訴訟或仲裁的方式，該方式利用的是情勢變更的原則。

2009年，國家頒布了《合同法司法解釋（二）》，其中第26條對情勢變更的適用性做了規(guī)定。當合同簽訂以后，如果發(fā)生了合同雙方無法預見和不可抗力等原因造成非商業(yè)風險的事件時，如果繼續(xù)履行合同義務，對合同的雙方或者一方造成明顯的損失，當事人向法院提請解除合同后，法院可根據(jù)情況予以批準。

由此可知：①非不可抗力；②非商業(yè)風險；③不可預見性。這是可適用情勢變更原則處理的事件應當具備三個前提條件，這些條件的存在具體的約定了為情勢變更原則的適用范圍。

5 結論

EPC工程總承包模式目前無論是在國際市場，還是在國內的市場，所占比重都越來越高，本文著重研究了EPC模式風險分擔視角下的工程變更引起合同價款調整，減少工程變更可以減少雙方風險，避免矛盾和糾紛。本文將EPC模式下的風險分擔視角下的工程變更，先進行界定和誘因分析，再進行工程變更的責任劃分，此方法有效地分析了工程變更的風險，可以減少合同價款調整增加而導致的業(yè)主成本增高。

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