摘 要：近年來第三方支付平臺的用戶數(shù)量不斷增加，第三方支付市場也迅速發(fā)展。但與此同時，由于相關(guān)法律規(guī)范的滯后性等，一系列法律問題也隨之產(chǎn)生。如若不對此進(jìn)行法律規(guī)制，無疑會導(dǎo)致金融秩序被破壞。筆者在結(jié)合我國國情以及借鑒美國、歐盟相關(guān)法律制度的基礎(chǔ)上，為對第三方支付平臺進(jìn)行有效規(guī)制而提出一些建議：建立起維護(hù)消費者合法權(quán)益的機(jī)制；加大對網(wǎng)絡(luò)洗錢以及信用卡套現(xiàn)等金融犯罪問題的防范；完善市場準(zhǔn)入及退出機(jī)制。

關(guān)鍵詞：第三方支付平臺；法律問題；法律規(guī)制

中圖分類號：D922.28 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：2095-4379-（2017）32-0020-02

作者簡介：張安琪（1997-），女，江蘇南通人，延邊大學(xué)，法學(xué)本科生，主要研究方向：法律。

Abstract：In recent years，the number of users of the third party payment platform has been increasing，and the third party payment market has also developed rapidly.But at the same time，a series of legal problems arise because of the lag of relevant laws and regulations.Without legal regulation，the financial order will undoubtedly be destroyed.Based on our national conditions，and the relevant legal system of the United States and the European Union，the author puts forward some suggestions on the third party payment platform for effective regulation：establish the mechanism to protect the legitimate rights and interests of consumers；pay more attention to prevent money laundering and network credit card cash or other financial crimes；improve market access and exit mechanisms.

Key words： Third Party Payment Platform；Legal Issues；Legal Regulation

一、對我國第三方支付平臺進(jìn)行法律規(guī)制的必要性

近年來，隨著電子商務(wù)等的飛速發(fā)展，第三方支付平臺的市場規(guī)模也在不斷擴(kuò)大。第三方支付平臺獨立于交易雙方之外，解決了買賣方互相不信任的問題，方便快捷。然而，第三方支付平臺在擬定電子格式合同時，無疑會從實現(xiàn)自身的利益最大化這一角度出發(fā)，而用戶若想享受該平臺的服務(wù)，在注冊時就只能選擇接受合同內(nèi)容，消費者的各項合法權(quán)利在第三方支付平臺面前顯得十分脆弱。且由于我國在這一方面起步較晚，犯罪分子便開始伺機(jī)找尋法律漏洞，引發(fā)了一系列金融犯罪問題，如網(wǎng)絡(luò)洗錢、信用卡套現(xiàn)等。此外，市場退出制度的不足也嚴(yán)重威脅了消費者的財產(chǎn)安全。盡管中國人民銀行針對這些問題先后制訂了諸多部門規(guī)章，然收效甚微。

二、我國第三方支付平臺立法現(xiàn)狀及存在的法律問題

（一）我國第三方支付平臺立法現(xiàn)狀

在2010年以前，我國的法律法規(guī)真正涉及第三方支付的可謂寥寥無幾。如自2005年4月起施行的《電子簽名法》并未在支付方面提出相應(yīng)監(jiān)管措施，而于2005年10月頒布的《電子支付指引（第一號）》，其主要目的是規(guī)范銀行行為。此后的2010年是個分水嶺，為加強(qiáng)對第三方支付平臺的監(jiān)督管理，中國人民銀行在2010年相繼出臺了《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》）以及《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法實施細(xì)則》（以下簡稱《管理辦法實施細(xì)則》），可謂是一大進(jìn)步。然而，由于其效力等級皆較低，因此在實踐過程中仍存在諸多難題。

（二）我國第三方支付平臺存在的法律問題

1.缺乏維護(hù)消費者合法權(quán)益的機(jī)制

隨著電子商務(wù)的發(fā)展，第三方支付平臺的用戶數(shù)量不斷增加。然而，消費者在注冊第三方支付平臺的賬號前，都需要簽訂電子格式合同。這就使得消費者處于一個十分被動的地位，其若想成為平臺用戶，就必須接受合同內(nèi)容?，F(xiàn)實生活中，許多人對此不以為意，并不會細(xì)看合同條款。近年來，第三方支付平臺用戶密碼被盜的問題也屢屢發(fā)生，嚴(yán)重威脅到消費者的財產(chǎn)安全。例如，一些不法分子會通過短信發(fā)送與消費者經(jīng)常使用的平臺相似的網(wǎng)址，一旦用戶點擊進(jìn)入，其密碼便會被盜取。此外，消費者在使用第三方支付平臺時往往會登記諸多信息，一旦第三方支付平臺受到黑客攻擊，消費者的隱私權(quán)也易受到嚴(yán)重侵害。

2.網(wǎng)絡(luò)洗錢以及信用卡套現(xiàn)等金融犯罪問題屢見不鮮

隨著第三方支付的廣泛應(yīng)用，許多不法分子利用法律的漏洞從事一系列金融犯罪行為。如淘寶等商城一般會有網(wǎng)上拍賣的活動，許多不法分子會通過拍賣進(jìn)行洗錢。由于一般電子商務(wù)平臺都會搭售第三方支付平臺，而第三方支付平臺不可能去核實每一筆交易的真實性與合法性，因此規(guī)制難度較大。而盡管既有法律規(guī)范針對該問題提出了較為具體的規(guī)定，但在實踐中第三方支付平臺考慮到成本和利潤率等因素，一般不愿承擔(dān)相應(yīng)職責(zé)。

第三方支付平臺的性質(zhì)也極易引發(fā)信用卡套現(xiàn)的問題，在此以淘寶及其搭售的支付寶為例。一些人會先利用他人身份信息在淘寶上開網(wǎng)店，然后用自己的信用卡在此店鋪購買商品，自買自賣，不僅能提高自己店鋪的信譽(yù)，還能套取獲得一筆無息貸款。而電子商務(wù)平臺和第三方支付平臺考慮到自身利益，一般也會選擇有意忽視。endprint

3.市場準(zhǔn)入及退出機(jī)制的不足

盡管《管理辦法》對想進(jìn)入第三方支付的企業(yè)提出了一系列要求，但筆者注意到其第八條中部分款項較為抽象，缺乏具體標(biāo)準(zhǔn)。這就容易導(dǎo)致相關(guān)機(jī)構(gòu)被賦予過大的自由裁量權(quán)，從而影響到審批結(jié)果乃至第三方支付市場的發(fā)展。此外，隨著經(jīng)濟(jì)全球化，外資企業(yè)逐漸進(jìn)入第三方支付市場必將成為大勢所趨。然而，由于學(xué)者對此問題的爭議頗大，因此一直缺乏相應(yīng)的法律規(guī)范。長此以往，無疑會給第三方支付市場的發(fā)展帶來不利。同時，由于第三方支付的市場競爭十分激烈，一些企業(yè)可能會因破產(chǎn)或者兼并等而退出市場，帶來一系列負(fù)面影響如消費者的合法權(quán)益被侵害等等，然而我國卻缺乏相應(yīng)的法律規(guī)范。

三、國外規(guī)制第三方支付平臺的比較分析

（一）美國對第三方支付平臺的規(guī)制研究

針對第三方支付平臺存在的諸多法律問題，美國在充分發(fā)揮既有法律規(guī)范作用的基礎(chǔ)上，對不足之處進(jìn)行補(bǔ)充立法，并防止因政府監(jiān)管過嚴(yán)影響第三方支付市場的健康發(fā)展，此乃值得我國借鑒之處。美國分聯(lián)邦和州兩個層級進(jìn)行規(guī)制，重視交易過程，且在州這一層級上，絕大部分州都要求第三方支付企業(yè)需取得營業(yè)許可證。美國的《隱私權(quán)法》以及《金融改革法》等有效維護(hù)了消費者權(quán)益。而針對網(wǎng)絡(luò)洗錢等金融犯罪行為，《愛國者法案》實際上便將第三方支付平臺納入到反洗錢監(jiān)管體系中。

（二）歐盟對第三方支付平臺的規(guī)制研究

與美國不同，歐盟更加重視對貨幣的監(jiān)管，且在規(guī)制第三方支付平臺方面存在較多專門性立法，如《電子貨幣指引》以及《電子貨幣機(jī)構(gòu)指引》等。歐盟始終注意對消費者權(quán)益的保護(hù)，如1995年的《數(shù)據(jù)保護(hù)指令》在隱私權(quán)的維護(hù)方面便發(fā)揮了重要作用。此外，歐盟在《40條建議》與《反洗錢和反恐怖融資指令》中強(qiáng)調(diào)了對網(wǎng)絡(luò)洗錢的監(jiān)管。而在市場準(zhǔn)入方面，歐盟要求第三方支付企業(yè)需取得相關(guān)營業(yè)執(zhí)照，并規(guī)定最低準(zhǔn)入額度為100萬歐元。

四、對我國第三方支付平臺法律規(guī)制的建議

（一）建立起維護(hù)消費者合法權(quán)益的機(jī)制

首先，針對電子格式合同這一問題，筆者認(rèn)為，可將其交由相關(guān)機(jī)構(gòu)來制定并以此作為標(biāo)準(zhǔn)版本。中國人民銀行也應(yīng)更加注重第三方支付平臺與用戶之間的協(xié)商，在常規(guī)的電子格式合同中，用戶往往只能選擇接受或不接受，且若不接受就不能享受第三方支付服務(wù)。因此，筆者建議可在此界面添加協(xié)商這一選擇，以鼓勵第三方支付平臺與用戶共同完成合同的擬定。而針對消費者財產(chǎn)安全以及隱私權(quán)等的保護(hù)，由于既有法律規(guī)范具有滯后性，因此應(yīng)制定相應(yīng)懲戒措施。且當(dāng)?shù)谌街Ц镀脚_因遭受黑客攻擊等原因而導(dǎo)致消費者合法權(quán)益受到侵害時，若一律適用無過錯責(zé)任原則，無疑會打擊第三方支付平臺的積極性，不利于第三方支付市場的發(fā)展。而對于消費者而言，其在與第三方支付平臺的關(guān)系中處于弱勢地位，若想證明平臺過錯難度較大，因此一律適用過錯原則也并非明智之舉。對此筆者認(rèn)為，可以過錯責(zé)任原則為主，并輔之以無過錯責(zé)任原則等。

（二）加大對網(wǎng)絡(luò)洗錢以及信用卡套現(xiàn)等金融犯罪問題的防范

針對網(wǎng)絡(luò)洗錢行為，需要對《支付機(jī)構(gòu)反洗錢和反恐怖融資管理辦法》以及《管理辦法》等相關(guān)規(guī)定進(jìn)行進(jìn)一步細(xì)化，并充分發(fā)揮中國支付清算協(xié)會的作用?？紤]到第三方支付平臺追求利潤的特性，中國人民銀行等應(yīng)鼓勵其積極履行反洗錢職責(zé)，適當(dāng)給予表現(xiàn)突出的平臺物質(zhì)或精神上的獎勵。

同時為避免信用卡套現(xiàn)等金融犯罪問題的發(fā)生，中國人民銀行應(yīng)與電子商務(wù)平臺積極配合，對可疑交易的真實性與合法性進(jìn)行核實。第三方支付平臺也應(yīng)加強(qiáng)與公安部門等的合作，共同對相關(guān)用戶的個人信息進(jìn)行審核。此外，筆者認(rèn)為，有關(guān)部門可考慮將用戶諸如信用卡套現(xiàn)等違法行為記錄在個人征信系統(tǒng)中，電子商務(wù)平臺以及第三方支付平臺也可考慮將此類用戶納入“黑名單”，從而對不法分子起到一定的震懾作用。

（三）完善市場準(zhǔn)入及退出機(jī)制

針對《管理辦法》中關(guān)于第三方支付企業(yè)進(jìn)入市場的相關(guān)規(guī)定模糊這一問題，中國人民銀行應(yīng)明確有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)真審核企業(yè)資質(zhì)，防止市場上魚目混珠。對于外資企業(yè)的進(jìn)入問題，我國應(yīng)順應(yīng)時代趨勢，在對各國發(fā)展情況進(jìn)行充分調(diào)研的基礎(chǔ)上，制定大多數(shù)國家所能達(dá)到的進(jìn)入要求，而其余少數(shù)國家的進(jìn)入要求可在具體的法律規(guī)范中明確。此外，針對市場退出機(jī)制所存在的不足，應(yīng)進(jìn)一步細(xì)化《管理辦法》等部門規(guī)章的相關(guān)規(guī)定，審查企業(yè)退出市場的正當(dāng)性與合法性。企業(yè)應(yīng)提交具體方案以保證其退出不會威脅到消費者合法權(quán)益，并自覺接受消費者以及有關(guān)機(jī)構(gòu)的監(jiān)督。

五、結(jié)語

為了維護(hù)消費者合法權(quán)益以及金融秩序，對我國第三方支付平臺進(jìn)行法律規(guī)制勢在必行。如今，《中華人民共和國電子商務(wù)法（草案）》尚需繼續(xù)審議，筆者希望通過此研究，為有效解決第三方支付平臺所存在的法律問題顯出自己的綿薄之力，對相關(guān)法律制度的完善有所裨益。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]趙梨淵.論規(guī)范網(wǎng)上第三方支付平臺的法律建構(gòu)[D].中國政法大學(xué)，2011.

[2]李秋慧.網(wǎng)絡(luò)第三方支付法律風(fēng)險及監(jiān)管[D].華東政法大學(xué)，2014.

[3]侯錦秀.我國網(wǎng)絡(luò)第三方支付平臺的法律問題研究[D].海南大學(xué)，2015.

[4]馮碩.第三方支付平臺相關(guān)法律問題研究[D].山東大學(xué)，2015.endprint