王雪

摘要：隨著經(jīng)濟和社會的發(fā)展，人口老齡化問題日益凸顯，由此引發(fā)的社會養(yǎng)老問題愈發(fā)嚴(yán)峻。同時，在人權(quán)主義的影響之下，世界各國陸續(xù)對成年人監(jiān)護制度進行改革，我國當(dāng)然也不例外?！独夏耆藱?quán)益保障法》第二十六條首次將成年人意定監(jiān)護制度納入了現(xiàn)行立法規(guī)范的調(diào)整范圍之中。該制度的設(shè)立對于尊重成年人自我意志，保障成年人的合法權(quán)益有著重要的意義，是我國立法上的一項重大突破。同時，《民法總則》第三十三條對成年人意定監(jiān)護制度也作出了簡單規(guī)定。至此，成年人意定監(jiān)護制度在民法層面上正式確立。文章在成年人意定監(jiān)護制度現(xiàn)有研究的基礎(chǔ)上，從相關(guān)基本概念出發(fā)，通過將該制度與法定監(jiān)護、委托監(jiān)護、遺贈撫養(yǎng)協(xié)議、代理進行對比分析，從而加深對成年人意定監(jiān)護制度的認(rèn)識和了解。

關(guān)鍵詞：成年人意定監(jiān)護制度；法定監(jiān)護；委托監(jiān)護；遺贈撫養(yǎng)協(xié)議；代理

針對成年人意定監(jiān)護制度，現(xiàn)有研究主要包括以下方面：第一、成年人意定監(jiān)護制度相關(guān)基本概念以及該制度的性質(zhì)等理論問題研究；第二、探討研究成年人意定監(jiān)護制度設(shè)立的必要性，從而闡述該制度的設(shè)立具有深刻意義；第三、對成年人意定監(jiān)護制度中意定監(jiān)護合同的研究，主要包括合同的主體、訂立、生效、終止等方面，來探討該制度的具體內(nèi)容；第四、成年人意定監(jiān)護制度的程序性事項研究，如對意定監(jiān)護的公證和登記等問題的研究；第五、對成年人意定監(jiān)護制度的監(jiān)督問題研究，大致包括行政機關(guān)和自然人兩方面的監(jiān)督；第六、成年人意定監(jiān)護制度的立法現(xiàn)狀研究，并與大陸法系、英美法系的相關(guān)制度對比探討，以期從國外已有的具體規(guī)定中學(xué)習(xí)經(jīng)驗，結(jié)合我國實際情況建立適合我國國情的意定監(jiān)護制度體系；第七、探討研究我國目前成年人意定監(jiān)護制度存在的主要問題，如缺少意定監(jiān)護合同的具體規(guī)定，缺少完善細致的監(jiān)督制度等，以及積極尋求相對應(yīng)的解決辦法。

一、成年人意定監(jiān)護制度的含義

《民法總則》第三十三條規(guī)定，具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護人的個人或者有關(guān)組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護人。協(xié)商確定的監(jiān)護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，履行監(jiān)護職責(zé)。從該法律規(guī)定中可以看出，意定監(jiān)護制度主要是針對具有完全民事行為能力的成年人制定的一種監(jiān)護制度，該制度主要是通過雙方達成意見一致即訂立意定監(jiān)護合同的方式來實現(xiàn)的。完整意義上的成年人意定監(jiān)護制度包括，具有完全民事行為能力的成年人提前根據(jù)自己的意愿選擇自己信任的受托人，也就是將來自己的監(jiān)護人，與之簽訂合同，約定在該成年人喪失或部分喪失民事行為能力時，由該受托人根據(jù)之前簽訂的合同中約定的方式以及約定的內(nèi)容，履行相關(guān)監(jiān)護事務(wù)，并且由相關(guān)機關(guān)組織或個人對監(jiān)護合同的履行情況進行監(jiān)督。成年人意定監(jiān)護制度是一種在監(jiān)護情形尚未發(fā)生之時，所做的一種防患于未然的制度。并且該制度中要求采用書面形式，以期確保雙方協(xié)商的事項能夠有效完成。該制度打破了原有的僅在被監(jiān)護人已經(jīng)是無民事行為能力人或限制行為能力人時才可以有其監(jiān)護人的慣例，同時，監(jiān)護人的選任以及監(jiān)護事項的確立均是由該成年人即被監(jiān)護人根據(jù)自己的意思表示決定的，完全性的尊重被監(jiān)護人的意志。

成年人意定監(jiān)護制度在不同國家有著不同的名稱。日本稱之為任意監(jiān)護制度，其含義是指為了預(yù)防自己日后發(fā)生喪失辨識能力的情況，在自己具有完全意思能力之下提前通過任意監(jiān)護契約將自己的事務(wù)和療養(yǎng)照料或財產(chǎn)管理等權(quán)限授予代理人。英美法系國家將成年人意定監(jiān)護制度稱為持續(xù)性代理制度，該制度的主要特點在于不受限于本人的行為能力，只需要訂立協(xié)議之時本人是真實有效的意思表示即可，代理時間不限制，但協(xié)議明文規(guī)定除外。該制度在不同國家雖有不同的名稱，但設(shè)立目的是相同的，都是為了更好地維護成年人的合法權(quán)益。

成年人意定監(jiān)護制度與法定監(jiān)護制度相結(jié)合，豐富和完善了監(jiān)護制度，同時，也更加適應(yīng)老齡化社會的需要。該制度的構(gòu)建，不僅關(guān)乎我國將以何種態(tài)度及方式應(yīng)對日益嚴(yán)峻的“人口老齡化”所帶來的一系列社會問題，而且也關(guān)系到如何調(diào)整國內(nèi)法使其與國際人權(quán)規(guī)范相協(xié)調(diào)等一系列重大問題。與此同時，該制度的建構(gòu)對補充現(xiàn)有監(jiān)護制度、完善現(xiàn)有私法基礎(chǔ)理論、為民法典的編纂工作提供相應(yīng)參考等較多方面都有著不可替代的重大意義。

二、成年人意定監(jiān)護制度與法定監(jiān)護

法定監(jiān)護是指由法律直接規(guī)定監(jiān)護人范圍和順序的監(jiān)護。法定監(jiān)護可以由一人或多人擔(dān)任。成年人意定監(jiān)護制度與法定監(jiān)護的區(qū)別主要體現(xiàn)在以下幾個方面：第一、成年人意定監(jiān)護制度更加注重被監(jiān)護人的意思表示，主要體現(xiàn)在監(jiān)護人的選任以及監(jiān)護事務(wù)的確立均由被監(jiān)護人決定；而法定監(jiān)護的監(jiān)護人和監(jiān)護事項則均由法律加以規(guī)定，被監(jiān)護人沒有自主決定權(quán)。第二、監(jiān)護關(guān)系的確立方式也有所不同。成年人意定監(jiān)護主要是通過雙方自由協(xié)商，協(xié)商一致后簽訂意定監(jiān)護合同來確立監(jiān)護關(guān)系；而法定監(jiān)護則是依據(jù)民法中關(guān)于監(jiān)護制度的規(guī)定來確立監(jiān)護關(guān)系。第三、二者開始實施監(jiān)護職責(zé)的時間點不同。法定監(jiān)護中，對于未滿十八周歲的未成年的監(jiān)護是自其出生開始，直到其成為完全民事行為能力人為止，對于無民事行為能力或限制民事行為能力的成年人的監(jiān)護，是在被監(jiān)護人處于非完全民事行為能力人的狀態(tài)時都需要監(jiān)護人實施監(jiān)護職責(zé)；而意定監(jiān)護中，監(jiān)護人的職責(zé)是從被監(jiān)護人完全喪失或部分喪失行為能力之時開始。第四、在兩種監(jiān)護制度中，監(jiān)護人與被監(jiān)護人之間的關(guān)系存在不同。法定監(jiān)護中，監(jiān)護人多為未成年人的父母、祖父母、外祖父母、兄姐，以及其他愿意擔(dān)任監(jiān)護人的個人或組織，對于無民事行為能力或限制民事行為能力的成年人，其監(jiān)護人主要是其配偶、父母、子女或其他近親屬，以及其他愿意擔(dān)任監(jiān)護人的個人或組織。在法定監(jiān)護中，監(jiān)護人與被監(jiān)護人大多存在一定的血緣關(guān)系；而意定監(jiān)護中，監(jiān)護人與被監(jiān)護人可能不存在任何血緣關(guān)系，雙方僅以意思自治為前提，協(xié)商一致來確定二者之間的監(jiān)護關(guān)系。

筆者認(rèn)為，相較于法定監(jiān)護，成年人意定監(jiān)護更能體現(xiàn)出被監(jiān)護人的個人意志，同時，由被監(jiān)護人自己根據(jù)其意愿來選任監(jiān)護人，一定程度上可以避免無人擔(dān)任監(jiān)護人或者爭當(dāng)監(jiān)護人的尷尬。同時通過選擇自己最信任的人擔(dān)任監(jiān)護人，能夠使被監(jiān)護人的合法權(quán)益得到最大化的維護，即被選任的監(jiān)護人通過自己對被監(jiān)護人所處的家庭地位以及社會地位的了解，可以更好的履行其監(jiān)護職責(zé)，從而最大程度的維護被監(jiān)護人的利益。

三、成年人意定監(jiān)護制度與委托監(jiān)護

委托監(jiān)護是指監(jiān)護人通過協(xié)議的方式，將自己所應(yīng)承擔(dān)的監(jiān)護職責(zé)全部或部分委托給本人之外的第三人，由該第三人擔(dān)任監(jiān)護人的制度，接受委托的人應(yīng)是本無監(jiān)護資格的人?！睹穹ㄍ▌t意見》第二十二條規(guī)定，監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護人承擔(dān)，但另有約定的除外；被委托人確有過錯的，負連帶責(zé)任。由此可以看出，委托監(jiān)護中所簽協(xié)議的主體是監(jiān)護人和受托人，二者之間僅為普通的委托代理關(guān)系，并且，監(jiān)護人與被監(jiān)護人之間的監(jiān)護關(guān)系并不受該委托代理關(guān)系的影響，即受托人只是以監(jiān)護人代理人這一身份暫時行使監(jiān)護人的權(quán)利、履行監(jiān)護人的義務(wù)，由此產(chǎn)生的后果仍由監(jiān)護人自行承擔(dān)，除非受托人存有過錯需承擔(dān)連帶責(zé)任。

將成年人意定監(jiān)護制度與委托監(jiān)護進行比較，可以發(fā)現(xiàn)二者之間最大的區(qū)別在于被監(jiān)護人與受托人之間存在的關(guān)系不同。委托監(jiān)護中，受托人與被監(jiān)護人之間并不存在法律關(guān)系，其僅因與監(jiān)護人簽訂委托協(xié)議而成為監(jiān)護人的代理人，即在監(jiān)護人與受托人之間產(chǎn)生委托關(guān)系，由受托人代理監(jiān)護人履行監(jiān)護職責(zé)，行使監(jiān)護權(quán)利；而成年人意定監(jiān)護制度中，受托人與被監(jiān)護人簽訂意定監(jiān)護合同，二者均為意定監(jiān)護合同的主體，并且在二者之間因合同的簽訂而直接產(chǎn)生委托關(guān)系。同時，成年人意定監(jiān)護制度相較于委托監(jiān)護能夠更加尊重被監(jiān)護人的意愿。筆者認(rèn)為，在委托監(jiān)護中，被監(jiān)護人并未參與監(jiān)護人和受托人之間的委托關(guān)系，這樣一來，很容易使被監(jiān)護人的意愿得到忽視或者誤解；而成年人意定監(jiān)護制度是在被監(jiān)護人與受托人之間直接形成委托關(guān)系，被監(jiān)護人能夠親自表達自己的委托意向，對于被監(jiān)護人的其他各項意向也都能夠較大程度的得到尊重。

四、成年人意定監(jiān)護制度與遺贈撫養(yǎng)協(xié)議

《繼承法》第三十一條規(guī)定，公民可以與扶養(yǎng)人簽訂遺贈撫養(yǎng)協(xié)議。按照協(xié)議，扶養(yǎng)人承擔(dān)該公民生養(yǎng)死葬的義務(wù)，同時享有受遺贈的權(quán)利?？梢?，遺贈撫養(yǎng)協(xié)議是遺贈人和扶養(yǎng)人之間訂立的關(guān)于扶養(yǎng)人承擔(dān)遺贈人生養(yǎng)死葬的義務(wù)，遺贈人的財產(chǎn)在其死后轉(zhuǎn)為扶養(yǎng)人所有的協(xié)議。從遺贈撫養(yǎng)協(xié)議的訂立方式來看，遺贈人即受扶養(yǎng)人自己選定扶養(yǎng)人，并且自愿處分自己財產(chǎn)的歸屬，充分體現(xiàn)了對遺贈人意思自治的尊重。成年人意定監(jiān)護制度也強調(diào)對被監(jiān)護人意思自治的尊重，但二者背后的具體理念不同。第一、遺贈撫養(yǎng)協(xié)議強調(diào)的是扶養(yǎng)，扶養(yǎng)是以人為基礎(chǔ)的，將人放在家庭的核心位置，并基于其家庭身份而建立的扶養(yǎng)，主要內(nèi)容為對受扶養(yǎng)人生活上的照顧，并不包括法律事務(wù)的處理，即扶養(yǎng)僅需要給予受扶養(yǎng)人生活上的扶助；而成年人意定監(jiān)護制度是將人的社會身份和家庭身份綜合起來考慮的，因此，成年人意定監(jiān)護制度適用的范圍比扶養(yǎng)制度要廣，不僅可以將財產(chǎn)性事務(wù)委托給監(jiān)護人，也可以將人身性的事務(wù)一并委托即監(jiān)護人，即不僅需照顧被監(jiān)護人的生活，還需幫其處理對外事務(wù)。第二、扶養(yǎng)制度針對的主體是目前生活上有困難的家庭成員，通過該制度來實現(xiàn)對該家庭成員的照顧；而成年人意定監(jiān)護制度主要保護的是將來喪失或部分喪失民事行為能力的成年人。第三、遺贈撫養(yǎng)協(xié)議是一種平等、有償和相互承擔(dān)權(quán)利義務(wù)的民事法律關(guān)系；而成年人意定監(jiān)護制度并未規(guī)定該制度為有償或無償，因此這一事項由雙方協(xié)商確定。第四、遺贈撫養(yǎng)協(xié)議中的受遺贈人即扶養(yǎng)人必須是法定繼承人以外的其他人；而成年人意定監(jiān)護制度中的監(jiān)護人選定范圍廣泛，可以是法定繼承人，也可以是其他意思能力健全的自然人或者組織等。第五、遺贈撫養(yǎng)協(xié)議自雙方意思表示一致，簽訂之后即生效，無需等到遺贈人喪失民事行為能力后才生效；而成年人意定監(jiān)護制度中意定合同的生效時間，因不同國家之間規(guī)定的不同而存在一定的差別。如日本規(guī)定，任意監(jiān)護合同必須以公證證書的樣式訂立，且生效以監(jiān)督人向家庭法院提出申請或家庭法院選任出監(jiān)督人時為準(zhǔn)；英國持續(xù)代理權(quán)授予的生效要件是，在持續(xù)性代理權(quán)授予合法成立后，一旦發(fā)生本人喪失意思能力時，代理人必須向法院申請登記，通知利害關(guān)系人。訂遺贈撫養(yǎng)協(xié)議，其目的在于使那些沒有法定贍養(yǎng)義務(wù)人或者雖然具有法定贍養(yǎng)義務(wù)人但卻無法實際履行贍養(yǎng)義務(wù)的孤寡老人，以及缺乏獨立生活能力老人的生活得到保障。這一目的與成年人意定監(jiān)護制度的設(shè)立目的相同，都是為了更好地保護成年人的權(quán)益，為了更好地保障成年人的生活。

五、成年人意定監(jiān)護制度與代理

成年人意定監(jiān)護制度中，監(jiān)護人與被監(jiān)護人的關(guān)系在一定程度上可以表述為委托代理關(guān)系，主要表現(xiàn)為監(jiān)護人與被監(jiān)護人簽訂意定監(jiān)護合同而確立二者之間的委托代理關(guān)系，這就使得成年人意定監(jiān)護制度與代理制度產(chǎn)生了聯(lián)系，并且，這兩種制度都是通過他人之手來幫助本人完成相應(yīng)民事活動的。但成年人意定監(jiān)護制度與代理制度終歸是兩種制度，二者之間仍存有差別。第一、從發(fā)生的原因來看，成年人意定監(jiān)護為有因行為，發(fā)生意定監(jiān)護的原因是被監(jiān)護人喪失或者部分喪失民事行為能力，此時，被監(jiān)護人將處理自己事務(wù)的代理權(quán)授權(quán)給他人；而代理則是一種無因行為，代理權(quán)的取得不需要任何原因。第二、從代理權(quán)限上看，成年人意定監(jiān)護中的代理權(quán)限是無法改變的，因為意定監(jiān)護合同在生效之時，被監(jiān)護人已經(jīng)處于完全喪失或者部分喪失民事行為能力的狀態(tài)，無權(quán)再對合同內(nèi)容作出修改；而代理制度中，被代理人依然可以在代理權(quán)限設(shè)立后對其進行更改和撤銷。第三、從法律行為的分類來看，成年人意定監(jiān)護中的意定監(jiān)護合同為雙方法律行為，即意定監(jiān)護合同需監(jiān)護人和被監(jiān)護人雙方協(xié)商一致；而代理屬于單方法律行為，即代理權(quán)由被代理人授予給代理人，無需與代理人協(xié)商進行。第四、從形式上，成年人意定監(jiān)護中的意定監(jiān)護合同必須采用書面形式，而代理制度的形式則較為多樣，可以明示也可默示。

通過與法定監(jiān)護、委托監(jiān)護、遺贈撫養(yǎng)協(xié)議、代理進行對比分析，加深了對成年人意定監(jiān)護制度的認(rèn)識和了解。該制度賦予成年人依據(jù)自身的意思自治確定監(jiān)護人，將自己未來財產(chǎn)、人身等事項交由監(jiān)護人進行處理和照顧，充分體現(xiàn)了對本人自我決定權(quán)的尊重，使其能夠與正常人一樣進行社會生活。隨著人口老齡化趨勢的日益加劇，“老以何養(yǎng)”以及“老有所養(yǎng)”的社會問題成為我們不可避免的現(xiàn)實問題。無論是從監(jiān)護的理念上還是監(jiān)護的具體方式上來講，意定監(jiān)護制度都是對成年人監(jiān)護制度的良好補充和積極探索。但該制度在實施過程中可能會出現(xiàn)一系列問題，如意定監(jiān)護合同應(yīng)該如何具體規(guī)定；以及監(jiān)護人在履行意定合同內(nèi)容時對被監(jiān)護人的權(quán)益造成侵害時，該如何處理?？梢姡舛ūO(jiān)護制度本身難以避免的處在發(fā)展與演變的進程中，結(jié)合我國實際情況，該制度的體系性構(gòu)建不可能是一蹴而就的，在構(gòu)建的過程中尚有諸多理論與現(xiàn)實的問題有待深入研究和解決，任重而道遠。

參考文獻：

[1]周曉靜.成年人監(jiān)護制度之研究[D].深圳大學(xué)，2017.

[2]胡東宇.我國意定監(jiān)護制度研究[D].沈陽師范大學(xué)，2017.

[3]湯小芳.民法典編纂視野中的成年意定監(jiān)護制度[D].華僑大學(xué)，2017.

[4]胡樂梅.論我國意定監(jiān)護合同制度之構(gòu)建[D].甘肅政法學(xué)院，2017.

（作者單位：貴州大學(xué)）