丁學(xué)鵬

（南陽(yáng)市紀(jì)委監(jiān)察委，河南 南陽(yáng) 473000）

一、引言

我國(guó)在刑法修正案（九）中新增了職業(yè)禁止制度，這是我國(guó)刑法中第一次出現(xiàn)職業(yè)禁止制度，從其內(nèi)容來(lái)看，職業(yè)禁止并不屬于任何一種刑罰執(zhí)行方式。它主要是預(yù)防曾因職業(yè)犯罪的人再次犯罪而設(shè)置的一種制度。也就是說(shuō)職業(yè)禁止制度是針對(duì)已經(jīng)因職業(yè)犯罪而服刑完畢之后的未犯罪人所給予的一種處罰，在一定程度上它是起到了預(yù)防犯罪的作用，但是如果運(yùn)用不當(dāng)勢(shì)必會(huì)對(duì)未犯罪人造成傷害，限制其職業(yè)的自由選擇。本文闡述了職業(yè)禁止制度的相關(guān)內(nèi)容，并著重闡述了職業(yè)禁止制度的完善措施。

二、職業(yè)禁止制度概述

1、職業(yè)禁止制度產(chǎn)生的背景

在當(dāng)前生活中，有些人利用自己所從事的職業(yè)從事違法犯罪活動(dòng)或者做出了一些與自身職業(yè)要求相違背的犯罪行為。而在刑法完畢之后，如果人員再次從事與原來(lái)形同的職業(yè)，在一定程度上可能會(huì)對(duì)公共秩序或者社會(huì)利益造成潛在性的威脅。在此情況下為了防止再次犯罪，設(shè)置了職業(yè)禁止制度。

2、職業(yè)禁止的類型

我國(guó)的職業(yè)禁止主要包括三類：第一類是職務(wù)禁止，在我國(guó)刑法第八章和第九章之中，專門規(guī)定：“因利用職務(wù)之便而構(gòu)成的犯罪被稱之為職務(wù)犯罪”。通常情況下職務(wù)犯罪的人員基本都是公職人員，對(duì)他們所實(shí)施的職業(yè)禁止，被稱作職務(wù)禁止。由于職務(wù)禁止針對(duì)的都是比較特殊的人員，因此一旦對(duì)其實(shí)施職業(yè)禁止，那么其職業(yè)禁止的期限就是永久的。第二類是特定的職業(yè)禁止，我國(guó)從2014年開始就撤銷了多項(xiàng)職業(yè)的準(zhǔn)入資格，但是依舊有很多的職業(yè)要求具備相應(yīng)的職業(yè)準(zhǔn)入資格，對(duì)于利用這些職業(yè)而進(jìn)行的犯罪被稱為特定的職業(yè)禁止。第三類是普遍的職業(yè)禁止，這是針對(duì)從事比較普通職業(yè)而進(jìn)行職業(yè)犯罪的人所實(shí)施的職業(yè)禁止。

3、職業(yè)禁止的性質(zhì)

當(dāng)前，對(duì)于職業(yè)禁止的性質(zhì)主要有以下三種理論：第一種是資格刑說(shuō)。這一觀點(diǎn)認(rèn)為職業(yè)機(jī)制與其他如剝奪政治權(quán)利等行為都應(yīng)屬于資格刑的范疇。在所有刑法中，資格刑作為其中一個(gè)十分重要的種類，它的特殊性在于剝奪了服刑完畢后人自由選擇職業(yè)的權(quán)利。第二種是非刑罰處罰說(shuō)。這一觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)將職業(yè)禁止定位為非刑罰處罰措施，與其它如賠禮道歉等行為視為等同性質(zhì)。第三種是保安處分說(shuō)。這一觀點(diǎn)認(rèn)為職業(yè)禁止的適用范圍是已經(jīng)服刑完畢的人，主要目的是為了預(yù)防再次犯罪，因此這種職業(yè)禁止從本質(zhì)上來(lái)看應(yīng)該歸屬于保安處分措施。

4、職業(yè)禁止的必要性分析

對(duì)于職業(yè)禁止的必要性分析，我們主要從以下三個(gè)方面展開：第一，資格刑的缺失。資格刑是指對(duì)于剝奪犯罪人員從事某項(xiàng)活動(dòng)資格的刑罰。在我國(guó)刑法中，資格刑主要包括剝奪政治權(quán)利、驅(qū)逐出境和剝奪軍銜三種。而正是由于資格刑的種類比較少，職業(yè)犯罪的情況又比較多比較復(fù)雜。因此難以根據(jù)資格刑對(duì)利用職業(yè)之便而違法犯罪的人員進(jìn)行相應(yīng)的處罰。在這里我們舉一個(gè)例子來(lái)說(shuō)明，出租車人員在拉客的過程中出現(xiàn)盜竊行為。我們只能夠針對(duì)他所作出的盜竊行為進(jìn)行相應(yīng)的刑罰，卻不能夠針對(duì)他出租車司機(jī)的職業(yè)進(jìn)行相應(yīng)的處罰，也無(wú)法禁止他再次利用出租車司機(jī)的身份進(jìn)行偷盜。在這一例子中不難看出我國(guó)刑罰資格刑種類比較少、適用范圍比較廣，無(wú)法有效的禁止職業(yè)犯罪行為的發(fā)生。第二，刑罰具有一定的局限性。在預(yù)防犯罪、懲治犯罪方面，我國(guó)刑罰處罰措施發(fā)揮了非常重要的作用。對(duì)于利用職業(yè)之便進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的人員也起到了一定的震懾作用。但是它也不可避免的存在一定的局限性，從職業(yè)犯罪多次再犯案例中就可以看出來(lái)。首先刑罰對(duì)犯罪人造成了消極影響，犯罪人在經(jīng)受刑罰之后，身上會(huì)背上不良標(biāo)簽，會(huì)承受社會(huì)其他人士偏見的目光。在此情況下，這些服刑完畢之后的人員可能抱團(tuán)取暖或者再次犯罪，做出危害社會(huì)的行為。其次刑罰預(yù)防功能是有限的。根據(jù)心理學(xué)研究來(lái)看，導(dǎo)致一個(gè)人犯罪的原因是復(fù)雜的，既包括人自身的原因，也包括社會(huì)環(huán)境等因素。而犯罪原因的復(fù)雜性也導(dǎo)致了刑罰預(yù)防功能的有限。最明顯的表現(xiàn)就是刑罰所起到的威懾效果是比較短暫的。在這里我們同樣舉例來(lái)說(shuō)明，例如在某一個(gè)時(shí)期內(nèi)國(guó)家針對(duì)某一犯罪行為加大刑罰懲治力度，那么在此時(shí)期內(nèi)犯罪率會(huì)呈現(xiàn)明顯下井的趨勢(shì)。但是在一段時(shí)間之后，所起到的震懾作用就會(huì)弱化，犯罪率又會(huì)再次上升。

三、刑法中職業(yè)禁止制度的完善措施

當(dāng)前，我國(guó)已經(jīng)將職業(yè)禁止制度歸入到刑法當(dāng)中，但是職業(yè)禁止制度在使用的過程中仍舊存在諸多的問題，這些問題影響到了職業(yè)禁止制度的有效性。因此，我們必須要針對(duì)職業(yè)禁止制度進(jìn)行優(yōu)化與完善。

1、提高職業(yè)禁止地位，充分發(fā)揮其作用

根據(jù)當(dāng)前我國(guó)刑法中職業(yè)禁止制度的條例來(lái)看，職業(yè)禁止制度的使用時(shí)間是在犯罪人服刑完畢或者執(zhí)行假釋之日起才可以使用。但是為了讓我國(guó)的刑罰設(shè)置更加科學(xué)化與合理化，符合刑罰逐漸輕緩的趨勢(shì)，在未來(lái)將職業(yè)禁止制度單獨(dú)使用是一種必然趨勢(shì)。另外，通過對(duì)國(guó)外職業(yè)禁止制度的使用規(guī)定來(lái)看，國(guó)外的職業(yè)禁止制度是與主刑合并在一起使用的。隨著刑事法律改革的進(jìn)一步深化，我國(guó)刑罰也必然要適應(yīng)國(guó)際化趨勢(shì)，采取刑罰輕緩的刑事政策。在此情況下，我國(guó)必須要提高職業(yè)禁止制度的地位，將其作用充分發(fā)揮出來(lái)?？墒菑哪壳暗那闆r來(lái)看，我國(guó)將職業(yè)禁止制度放在刑法修正案中，將其視為一種非刑罰處置措施，難以體現(xiàn)其地位，發(fā)揮其作用。因此，我國(guó)應(yīng)該在未來(lái)的刑法設(shè)置中提高職業(yè)禁止制度的地位，重視職業(yè)禁止作為一種保安處分措施所發(fā)揮出來(lái)的重要作用。

2、制定復(fù)權(quán)機(jī)制，防止過度刑法處罰

從“復(fù)權(quán)”這一詞匯的字面意思上來(lái)看就是對(duì)人員權(quán)利的恢復(fù)。而這里之所以說(shuō)要制定復(fù)權(quán)機(jī)制，就是為了給予服刑完畢的人員一種自由選擇職業(yè)的權(quán)利。當(dāng)犯罪人在刑罰結(jié)束之后并滿足再次從事相關(guān)職業(yè)的條件要求，那么就應(yīng)該使其獲得再次從事相關(guān)職業(yè)的權(quán)利。復(fù)權(quán)機(jī)制的制定可以依據(jù)資格刑來(lái)做，當(dāng)行為人的資格刑期限屆滿之后，其行為人的相應(yīng)資格就會(huì)自動(dòng)恢復(fù)。資格恢復(fù)就是指行為人的服刑期限屆滿之后，再次擁有原來(lái)具備的但是后期被剝奪的資格?？偠灾?，制定職業(yè)禁止的復(fù)權(quán)機(jī)制，不僅能夠幫助服刑完畢人員樹立自信心，還能夠防止過度刑法處罰。同時(shí)在禁止期限內(nèi)對(duì)表現(xiàn)良好、悔悟心比較強(qiáng)的犯罪人可以給予提前恢復(fù)職業(yè)資格，這既能夠鼓舞和激勵(lì)其他犯罪人認(rèn)真改造，也與當(dāng)前世界的刑法價(jià)值觀相符合。

3、創(chuàng)建監(jiān)督制度，實(shí)施全方位監(jiān)督

我國(guó)之所以實(shí)施職業(yè)禁止制度，就是為了禁止服刑完畢的犯罪人再次利用職務(wù)之便進(jìn)行職業(yè)犯罪。想要讓職業(yè)禁止制度取得良好的實(shí)施效果，就必須要?jiǎng)?chuàng)建與之相匹配的監(jiān)督制度。但是從當(dāng)前情況來(lái)看，我國(guó)的職業(yè)禁止監(jiān)督制度還存在諸多不完善的地方。這就導(dǎo)致職業(yè)禁止制度的效果不佳。在這種情況之下，我國(guó)必須制定較為完善的職業(yè)禁止監(jiān)督制度，可以通過社會(huì)監(jiān)督與正當(dāng)程序監(jiān)督兩種方式，對(duì)仍舊處于職業(yè)禁止期的人員進(jìn)行全面的監(jiān)督。首先應(yīng)該加強(qiáng)判決執(zhí)行的監(jiān)督，判決書下來(lái)之后應(yīng)寄送到相關(guān)機(jī)構(gòu)進(jìn)行備案，利于犯罪人服刑完畢之后的正確使用。其次，保險(xiǎn)、工商、金融等行業(yè)應(yīng)該收錄被禁止職業(yè)的人員名單，對(duì)其進(jìn)行監(jiān)督，避免犯罪人再次從事被禁止的職業(yè)。最后監(jiān)察機(jī)關(guān)在辦理職業(yè)禁止案件時(shí)，應(yīng)該從多角度審查與評(píng)估嫌疑人是否適用職業(yè)禁止。

4、細(xì)化職業(yè)禁止條款，構(gòu)建配套體系

當(dāng)前我國(guó)職業(yè)禁止制度中的內(nèi)容比較廣泛，操作起來(lái)比較困難。針對(duì)這一問題，我國(guó)應(yīng)該細(xì)化職業(yè)禁止制度中的各項(xiàng)內(nèi)容，詳細(xì)列舉出適用于職業(yè)禁止的各種情況以及每一情況的具體懲罰措施。除此之外，各地區(qū)的司法機(jī)關(guān)應(yīng)該定期對(duì)職業(yè)禁止條款的內(nèi)容進(jìn)行調(diào)研，不斷總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，根據(jù)最新的要求及時(shí)出臺(tái)新的職業(yè)禁止規(guī)范性文件，擴(kuò)大職業(yè)禁止制度的使用范圍。

四、結(jié)論

總而言之，職業(yè)禁止制度就是一把雙刃劍，運(yùn)用好職業(yè)禁止制度能夠有效防止服刑完畢的人員再次職業(yè)犯罪，降低職業(yè)案件犯罪率。但是如果運(yùn)用不當(dāng)，職業(yè)禁止制度就可能被濫用，對(duì)服刑完畢之后的“清白人”造成傷害。而本文就是針對(duì)對(duì)刑法中的職業(yè)禁止制度進(jìn)行深入分析與思考，并在此基礎(chǔ)上提出了職業(yè)禁止制度的完善措施。

[1]陳嬰虹.刑法中的職業(yè)禁止制度分析與措施探究[J].安徽大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版),2016,(05):21-24.

[2]高新華.論以人為本司法觀的理論基礎(chǔ)——從新憲法修正案談起[J].安徽大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版),2016,(03):27-37.