青措加 多杰措

（①西藏大學(xué)政法學(xué)院 西藏拉薩 850000 ②青海共和縣藏語言文字工作室 青海共和 813000）

我國在移植借鑒西方國家法律制度的基礎(chǔ)上，健全完善了現(xiàn)行法律制度和體系。一方面注重學(xué)習(xí)國外經(jīng)驗,另一方面卻忽視了中國本身的法律文化、法制傳統(tǒng)，忽略了法律實際運行和存在的土壤是中國傳統(tǒng)文化影響下的鄉(xiāng)土社會這一現(xiàn)實。實踐證明，舶來的法律制度在我國的發(fā)展進程雖快，但問題也不斷顯現(xiàn)。用舶來品調(diào)整禮俗大國和鄉(xiāng)土社會，制度與現(xiàn)實的脫節(jié)不可避免。其中，突出表現(xiàn)為有時制定法的司法適用未能達到預(yù)期的社會效果，即“案結(jié)事不了”，案件當事人對裁判結(jié)果不滿，判決結(jié)果執(zhí)行難等問題，突顯移植文化的不足。這些問題使人們深刻意識到，忽視我國傳統(tǒng)法律文化理論與體系，脫離具體國情和法律環(huán)境而移植西方法律制度進行法治建設(shè)是行不通的。孫中山先生就曾提出“中國幾千年以來社會上的民情風(fēng)土習(xí)慣，和歐美大不相同。中國的社會既然是和歐美不同，所以管理社會的政治也是和歐美不同。”[1]沈宗靈教授也認為，中國的法治建設(shè)不僅需要法律移植，還要考慮中國國情，不能脫離中國傳統(tǒng)和實際。專門研究我國本土法律文化，提出“本土資源說”的蘇力教授認為，我國的法治建設(shè)要結(jié)合本土法律文化資源進行，重視經(jīng)過司法實踐反復(fù)驗證并被公眾認可的“法律制度”，而非一味地移植和模仿西方法律制度。學(xué)者們的觀點為我國法治建設(shè)提供了多元化的發(fā)展思路。可見，依靠少數(shù)民族習(xí)慣法維持特定區(qū)域秩序和依靠國家法維持的法治秩序并非水火不容。文章立足藏族習(xí)慣法在現(xiàn)實中的表現(xiàn)，對西藏自治區(qū)地方立法需關(guān)注的問題做一粗淺探討。

一、登記婚姻的彩禮、嫁妝糾紛處理

案例1：2014年原告次某與被告達某于2014年11月14日登記結(jié)婚，2015年2月25日生育男孩達某。原告在被告家中生活期間，經(jīng)常與婆婆鬧矛盾，雙方家人內(nèi)部多次進行調(diào)解，也未能處理好婆媳關(guān)系，2015年4月份原告回娘家。原告嫁過去時，原、被告雙方各家出了5萬元，買了八對大小不一的紅珊瑚當作嫁妝，沒有其他共同財產(chǎn)。同時被告給原告的父親1萬元彩禮。原、被告共同生活期間無債權(quán)債務(wù)。原告要求與被告離婚，孩子歸原告，要求被告一次性支付8萬元撫養(yǎng)費。被告同意離婚，但要求原告父親返還1萬元彩禮。①西藏自治區(qū)巴青縣人民法院民事判決書(2016)藏2429民初12號。

法院認為，原、被告雙方在共同生活期間沒有處理好婆媳關(guān)系，原告提起離婚，被告也同意離婚，依法準予離婚?；樯舆_某出生后大部分時間與原告生活在一起且孩子剛過哺乳期不久，基于有利于子女健康成長考慮，由原告撫養(yǎng)為宜。被告應(yīng)當向原告支付2.796萬元的撫養(yǎng)費。原告請求被告支付8萬元的撫養(yǎng)費過高，高出部分法院依法不予支持。共同財產(chǎn)八對紅珊瑚，原、被告按照成色及重量平均分配。被告請求原告父親返還1萬元彩禮，因雙方已結(jié)婚并共同生活且育有一子，法院依法不予支持。

案例2：原告格某與被告旦某于2012年3月20日領(lǐng)取結(jié)婚證，后因被告及其家人對原告照顧不周，原告在懷有身孕的情況下回娘家并于2013年11月28日生育一名男孩，期間被告并沒有去接原告，原告當時請求鄉(xiāng)政府調(diào)解，被告卻不履行調(diào)解方案。原告請求法院準予原告與被告離婚，把孩子撫養(yǎng)權(quán)判給原告，由被告支付小孩撫養(yǎng)費及退還原告放在被告家的彩禮。彩禮有：鍍金耳環(huán)一對、項鏈一條、藏式帽一頂、氆氌藏袍一件、氆氌衣一件、羊皮襖一件、藏靴一雙、布料藏袍一件、前圍裙一個、襯衫一件。②西藏自治區(qū)南木林縣人民法院民事判決書（2015）南民初字第04號。

法院認為，案件中原告與被告已辦理結(jié)婚登記手續(xù)且已共同生活，因此，被告給付原告的彩禮應(yīng)作為對原告的一種贈與行為，被告向原告退還在被告家的彩禮鍍金耳環(huán)一對、項鏈一條、藏式帽一頂、氆氌藏袍一件、氆氌衣一件、羊皮襖一件、藏靴一雙。原、被告所生孩子多某由原告格某撫養(yǎng)，被告每年支付小孩撫養(yǎng)費700元，支付時間為每年12月30日之前支付，支付期限為2015年1月1日至2031年12月30日止。

《婚姻法》、藏族習(xí)慣法對婚約及彩禮的態(tài)度：《婚姻法》等現(xiàn)行法律以及《西藏自治區(qū)施行〈中華人民共和國婚姻法〉的變通條例》都沒有對婚約、彩禮做出具體規(guī)定。針對大量出現(xiàn)的婚約彩禮問題，最高人民法院2003年發(fā)布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第10條對婚約中的彩禮返還問題進行了規(guī)定。③當事人請求返還按照習(xí)俗給付的彩禮的，如果查明屬于以下情形，人民法院應(yīng)當予以支持：（1）雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的；（2）雙方辦理結(jié)婚登記手續(xù)但確未共同生活的；（3）婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的。適用前款第2、3項的規(guī)定，應(yīng)當以雙方離婚為條件?！痘橐龇ā穼榧s既不支持，也不反對，婚約在法律上沒有約束力，只是一種事先約定，毀約的人不承擔違約責(zé)任；藏族習(xí)慣法對婚約財產(chǎn)的規(guī)定，歷史和現(xiàn)實中，藏族盛行婚約，婚約是婚姻習(xí)慣法的重要組成部分，也是結(jié)婚程序的重要形式。目前，西藏傳統(tǒng)家庭中，10對新婚夫婦中有9對是經(jīng)過訂立婚約后締結(jié)婚姻。例如，在日喀則，由家人做主的婚姻一般都注重訂立婚約，婚約是結(jié)婚的必經(jīng)程序。自由戀愛或未經(jīng)父母之命的婚姻，一般簡化訂婚儀式或省去訂婚環(huán)節(jié)。在西藏傳統(tǒng)家庭中婚約是結(jié)婚的必經(jīng)程序，沒有訂婚的婚姻關(guān)系不予認可。訂立婚約是男女雙方以締結(jié)婚姻為目的，結(jié)婚前做的事先約定，婚約的訂立形式表現(xiàn)為口頭、書面、儀式、交換信物等。訂婚或結(jié)婚階段就會涉及彩禮贈與問題。在拉薩河流域，“男女雙方同意婚事,選擇黃道吉日起草婚約證書,書面的婚約一般請有才華能詩文的人起草,內(nèi)容包含男女結(jié)合、互敬互愛、相互體諒、孝敬長輩，歌頌高尚品德等等。有的婚約書上寫明今后財產(chǎn)繼承事宜。此種形式的婚約用詩歌形式書寫，可以朗誦?！盵2]訂立婚約時，根據(jù)嫁娶、贅婿的不同形式，男方向女方或女方向男方交付一定數(shù)額的財物、金錢?；榧s對男女雙方的人身和財產(chǎn)具有約束力。藏族人注重信任和友好關(guān)系，訂婚后不能單方違背婚約，違背婚約要根據(jù)過錯原則承擔賠償責(zé)任，并受輿論譴責(zé)。具體表現(xiàn)為，男方先違背婚約，不得索取贈給女方的彩禮，還須補償女方，注重保護女性的權(quán)益。女方違背婚約，須退回男方的彩禮。在青海藏族聚居區(qū)，已訂婚而又悔婚者，需向?qū)Ψ浇患{名譽損失費?？梢姡瑹o論在西藏還是在青海，婚約對男女雙方均具有約束力，一旦訂婚不能隨意毀約，否則要承擔相應(yīng)的責(zé)任。同時，男女雙方在協(xié)商基礎(chǔ)上可以解除婚約，退還彩禮。在特定情況下，解除婚約不用承擔責(zé)任：一是協(xié)商一致解除婚約；二是一方患有影響婚姻的難以治愈的嚴重疾??；三是一方觸犯刑法。藏族的彩禮一般為首飾、衣物、牲畜。例如，日喀則市南木林縣一般只向女方家人贈送全套的衣服及一些禮物，不涉及錢財。男方要贈給女方母親一條邦典，表達男方對岳母將妻子撫育成人的感恩之情。那曲市桑雄區(qū)，男方需向女方家庭敬獻哺育費，藏語稱為“沃仁”，意為“哺乳費”，一般為10頭牦牛。在嫁娶婚姻中，女方的嫁妝根據(jù)女方家庭情況而定，一般送的彩禮越多，嫁妝也多。女方出嫁時，其家庭會為其分割家庭財產(chǎn)，作為嫁妝的組成部分。在贅婿婚中，男方入贅女方家庭時男方的家庭也會為其分割家庭財產(chǎn)。藏族訂婚或結(jié)婚時贈送的彩禮數(shù)額并無一定之規(guī)，依家庭經(jīng)濟情況和心意贈送，多為日常生活中的必需品、牲畜、首飾，極少涉及金錢，即使涉及金錢，數(shù)額也較少。一樁藏族傳統(tǒng)婚姻中彩禮的處理方式主要有以下三種：一是彩禮在大多數(shù)情況下會被接受彩禮的一方象征性地留下一部分，剩余部分退還給贈與彩禮的一方；二是彩禮的全部或者部分被出嫁或入贅的男女帶到贈與彩禮的一方家庭中共同使用；三是彩禮被接受的一方家庭使用?？梢姡刈寤橐鲋匈浥c彩禮看重的并不是彩禮經(jīng)濟價值的多寡，而是彩禮包含的內(nèi)涵和意義。彩禮更多地表現(xiàn)為禮節(jié)和對一門親事的重視程度，對男女雙方而言是確立戀愛關(guān)系的一種象征，贈送彩禮是為了順利締結(jié)一段婚姻，為今后建立親戚關(guān)系打下堅實的基礎(chǔ)。這種習(xí)俗或習(xí)慣法并不違反法律，也不違反“公序良俗”，與買賣婚姻和變相要求支付高額彩禮的陋習(xí)有本質(zhì)區(qū)別。

案例1、案例2是法院對登記婚姻涉及的彩禮問題的處理，均按照《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第10條的規(guī)定進行了審理。雙方登記結(jié)婚并共同生活,不得請求返還彩禮。在案例1、2中，當事人選擇婚姻法承認的登記婚姻，在離婚時同樣起訴到法院解決問題。因此，法院的審理依據(jù)為國家法，本無可厚非。但案例1存在的問題值得思考：案件中當事人依據(jù)藏族習(xí)慣法或習(xí)俗提出訴訟請求，而案件完全依據(jù)國家法來審理，沒有適當考慮習(xí)俗或習(xí)慣法的因素，難免會存在“案結(jié)事不了”的問題。

百姓的法律觀：案例1和案例2反映出社會轉(zhuǎn)型期藏族人在面對國家法和傳統(tǒng)習(xí)慣法時的一種選擇。他們選擇登記結(jié)婚，離婚時也走法律程序，但案例中的訴訟請求、思維方式、舉證責(zé)任等方面都處處透露出傳統(tǒng)習(xí)慣法對人們的深刻影響。另外，在西藏基層發(fā)生普通民事糾紛后，往往先找村里的長者、村干部出面調(diào)解，直接找法院起訴的情況相對較少。長者和村里有威望的人士一直是“權(quán)威”和“正義”的象征，他們一般熟悉習(xí)慣法，處理糾紛使人信服。西藏基層的村干部也成為處理糾紛的主體，村干部出面勸和、解決家庭糾紛，己成為一種慣例。案例1、2，都是事先經(jīng)過調(diào)解，調(diào)解不成的則起訴到法院的案件。

百姓的訴求以習(xí)俗、習(xí)慣法為依據(jù)，并以此為他（她）們堅持的正義。案例1中被告要求提出離婚的原告返還彩禮以及案例2中原告堅持帶走彩禮都具有習(xí)慣法的理由。特別是，案例2中原告提出離婚，按習(xí)慣法的規(guī)定，其不能帶走彩禮。但案例2中原告起訴到法院離婚之前存在這樣一個事實：女方回娘家一段時間后，男方并未將其接回。藏族習(xí)慣法中解除婚姻同樣注重過程和事實行為，離婚一般表現(xiàn)為一方離家或是雙方協(xié)商后正式解除婚姻。女方、男方自愿或被迫回各自家庭超過一段時間，一般為3個月至6個月，則視為解除婚姻關(guān)系。矛盾過后，一方接回另一方，主動回到家庭或雙方離開原來的家庭另行組成家庭的情況下，婚姻關(guān)系繼續(xù)有效；若男女雙方回父母家超過一段時間后再嫁他人或再娶她人，婚姻關(guān)系視為解除。因此，在案例2的原告看來，是男方主動解除婚姻，因此原告要求離婚時帶走被告給予原告的彩禮，這也是原告的主要訴訟依據(jù)。

二、“儀式婚”的彩禮、嫁妝糾紛處理

案例3：原告德某、被告阿某于2017年2月按照當?shù)亓?xí)俗舉行了婚禮，原告德某從自己親戚朋友處所得彩禮1.6萬元（在原告處），被告阿某從自己親戚朋友處所得彩禮1萬元左右（在被告處）。在共同生活期間，原、被告方共同出錢給原告購買了珊瑚頭飾共計花費3.5萬元，其中被告方墊付1萬元，原告方出資2.5萬元。原、被告在同居期間原告與被告阿某家人一起采挖了900根蟲草。原告德某的一串藏式女士項鏈及衣物還在被告阿某處。原告德某于2017年10月27日起訴到法院，要求解除與被告阿某的同居關(guān)系并分割雙方同居期間共同財產(chǎn)。①西藏自治區(qū)類烏齊縣人民法院民事判決書（2017）藏0323民初46號。

法院認為，原、被告未經(jīng)婚姻登記機關(guān)登記而以夫妻名義同居生活，婚后亦未補領(lǐng)結(jié)婚證，其婚姻屬同居關(guān)系，不受法律保護。原告的陪嫁物及彩禮屬同居前個人財產(chǎn)，應(yīng)由原告所有。原告德某退還被告阿某購買珊瑚時支付的1萬元。被告阿某退還原告德某在雙方同居期間共同采挖的蟲草81根（同居期間原告德某與被告阿某家人一起采挖蟲草900根，按被告家庭戶口人數(shù)分割，原告德某得81根蟲草）。原、被告在各自親戚朋友處所得彩禮，歸各自所有。被告阿某退還原告德某的一串藏式女士項鏈及衣物。

案例4：原告嘎某、被告羅某于2011年經(jīng)雙方親戚協(xié)商按當?shù)仫L(fēng)俗舉行婚禮，以夫妻名義共同生活，后因生活矛盾原告提出離婚。被告要求原告返還被告的入贅彩禮3萬元及隨入贅物品卡墊一對。①西藏自治區(qū)類烏齊縣人民法院民事判決書（2017）藏0323民初46號。

原告嘎某訴稱，被告羅某好吃懶做、貪圖玩樂、整天無所事事，在家中不聽從長輩教導(dǎo)，在外賭博、打架。雙方家庭長輩們私下協(xié)商解除兩人同居關(guān)系事宜，卻協(xié)商未成。而被告家屬要求原告不得再婚，要與被告共同生活，這給原告造成了極大的困擾。原告想要解除同居關(guān)系，請求法院予以解決。被告羅某辯稱，在雙方同居期間，每年秋收時節(jié)被告到原告舅舅家干活，挖蟲草季節(jié)也跟原告和岳母一起挖蟲草，并非像原告所稱“被告無所事事、好吃懶做”。期間原告家沒有給過被告多少零花錢。被告家答應(yīng)被告入贅后，每年給原告家1萬元的入贅彩禮，到目前已經(jīng)給過三年共3萬元。

法院認為，原被告應(yīng)屬同居關(guān)系，其同居關(guān)系不受法律保護，雙方可自行解除。故對原告解除同居關(guān)系的訴求不予支持。被告的入贅彩禮3萬元及隨入贅物品卡墊一對原告應(yīng)返還給被告。同居期間添置的財產(chǎn)經(jīng)雙方確認僅有原告、原告母親、被告三人四年期間采挖的蟲草。故被告分得其與原告同居四年期間自己采挖的蟲草共890根，按每根35元計算，折價為3.115萬元，以上兩項共計6.115萬元，應(yīng)由原告支付給被告。

案例分析：

《婚姻法》、藏族婚姻習(xí)慣法中婚姻成立形式的差異：“婚姻成立的形式，各國規(guī)定不盡相同，總體有民事登記婚姻、宗教婚姻、普通法婚姻三種方式。我國婚姻法中婚姻成立形式為民事登記婚姻，藏族婚姻習(xí)慣法婚姻成立形式類似于普通法婚姻。雖然很多藏族人沒有在民政部門登記領(lǐng)證，但他（她）們通過舉行自己文化所接受的婚禮儀式來宣示婚姻的成立?！盵3]《婚姻法》只保護登記婚姻，對案例3、4涉及的儀式婚認定為同居關(guān)系，不受法律保護，涉及的彩禮和嫁妝屬同居前個人財產(chǎn)。

法律術(shù)語表述差異：如案例3所述“原告德某、被告阿某于2017年2月按照當?shù)亓?xí)俗舉行了婚禮，原告德某從自己親戚朋友處所得彩禮1.6萬元（在原告處），被告阿某從自己親戚朋友處所得彩禮1萬元左右（在被告處）”實則涉及的是婚禮禮金問題，即“份子錢”而非案例中的彩禮。我國現(xiàn)行婚姻法對禮金問題同樣沒有做規(guī)定，而藏族習(xí)慣法中禮金的分割原則為舉辦婚禮一方獲得禮金。具體表現(xiàn)為，嫁娶婚姻中，男方家庭舉辦婚禮，男方家庭獲得禮金。贅婿婚姻中，女方家庭舉辦婚禮，女方家庭獲得禮金。男方雙方單獨分家生活的婚姻中，男女雙方享有禮金所有權(quán)。案例中用彩禮對婚禮所收禮金進行表述有欠妥當。

案例4是典型的贅婿婚姻，但案例中關(guān)于“入贅彩禮”的使用有待商榷。一方面，贅婿婚是男方到女方家生活的一種婚姻形式，“入贅彩禮”應(yīng)當是女方（原告）支付給男方（被告）的彩禮，而非案例表述的“被告家答應(yīng)被告入贅后，每年給原告家1萬元的入贅彩禮”，在這一表述下，男方不僅要到女方家生活，而且每年還需向女方家庭支付1萬元錢的“入贅彩禮”，這與藏族習(xí)慣法不符。因此，案例4中的被告家庭每年給原告家庭的1萬元應(yīng)該是分割給被告的家庭財產(chǎn)，即意為“份兒”，藏族家庭在子女出嫁或入贅時分割給子女的家庭財產(chǎn)。

案例3、4糾紛的處理上國家法和習(xí)慣法存在偶然的一致性，既符合藏族婚姻習(xí)慣法中彩禮的規(guī)定，也符合《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第10條的規(guī)定。但不能忽略一個實際問題：案例1、2為國家法承認的婚姻關(guān)系，案例3、4是藏族習(xí)慣法承認的婚姻關(guān)系，同樣是婚姻關(guān)系，但司法機關(guān)對案例1、2與案例3、4的處理結(jié)果截然不同。事實上，對沒有辦理登記結(jié)婚，以夫妻名義共同生活多年，彩禮轉(zhuǎn)化為共同財產(chǎn)共同使用的當事人而言，要求嫁入的女方或入贅的男方返還彩禮有失公平。

現(xiàn)行法與藏族習(xí)慣法對彩禮返還時效的差異：藏族習(xí)慣法中的彩禮以締結(jié)婚姻并保持婚姻為目的，一旦接受彩禮后沒有結(jié)婚或是離婚，都要退還彩禮。但《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第10條對彩禮返還的規(guī)定界限劃在是否登記結(jié)婚，在接受彩禮后沒有結(jié)婚的情況下需返還彩禮，結(jié)婚后再離婚則無需退還彩禮。兩種文化對彩禮理解各不相同，西藏的地方立法應(yīng)平衡協(xié)調(diào)好兩者的關(guān)系，當國家法存在漏洞時，藏族習(xí)慣法可以為地方立法提供一種有益的補充建議。當藏族習(xí)慣法缺乏合法性時，也應(yīng)當選擇國家法來修正價值追求和終極關(guān)懷。

以上4個案例直觀地揭示了西藏地區(qū)解決婚約財產(chǎn)糾紛中存在的問題，對西藏的地方立法工作具有一定借鑒意義。

三、西藏婚約財產(chǎn)的幾種個性問題

我國歷來有因俗而治的歷史傳統(tǒng)，但我國民族眾多，將每一民族的習(xí)慣法都體現(xiàn)在中央立法層面缺乏可行性，因此我國立法對習(xí)慣法、民俗習(xí)慣只做了普遍通用于全國的原則性規(guī)定，為地方立法預(yù)留了習(xí)慣法良性資源的適用空間，使地方立法層面能更多地直接吸納良性法律本土資源，但同時也對民族區(qū)域自治地方的立法力量、立法技術(shù)提出了更高要求。民族區(qū)域自治地方應(yīng)充分行使法律賦予的立法變通權(quán)、補充權(quán)。西藏地區(qū)的地方立法機關(guān)在變通、補充婚姻法時應(yīng)注意以下幾種個性問題：

（一）彩禮、嫁妝的范圍

關(guān)于彩禮。彩禮，又稱聘禮、聘金?，F(xiàn)行婚姻法和司法解釋沒有對彩禮進行明確定義?！冬F(xiàn)代漢語大詞典》對彩禮的解釋為“訂婚時男方送給女方的禮物”，存在于女方嫁入男方的婚姻形式中。但在西藏還普遍存在贅婿婚，贅婿婚是一種從妻居的婚姻形式，其中也涉及彩禮，即女方贈送男方的財物。贅婿婚中女方給予男方的彩禮根據(jù)女方家庭情況而定，女方家庭條件相對較好，給予的彩禮較多，條件不好或者相當，給予的較少，也存在不給予彩禮的情況。因藏族人對待子女沒有親疏差別，在繼承財產(chǎn)和承嗣問題上男女權(quán)利平等，贅婿和娶妻一樣都視為正常的婚姻形式。男方入贅到女方家后,取得女方家庭成員資格，在婚姻存續(xù)期間享有分家析產(chǎn)、繼承財產(chǎn)、管理家庭事務(wù)的權(quán)利?！安刈遒樞龌槭苋藶榈募s束少于漢族，反映了自然樸素的婚姻觀念和婚姻上的自主意識，而漢族的贅婿婚受社會制度和文化的影響較多，較多地反映了社會對婚姻的限制。另外，漢族贅婿婚的一個顯著特點是其法律意義與贅婿的姓名聯(lián)系在一起，變更姓名與不變更姓名二者的法律意義明顯不同，其根本原因在于，姓氏是家族的主要標志，喪失姓名就意味著中斷了與原家族的一切關(guān)系（身份關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系）。”[4]贅婿婚姻普遍存在于少數(shù)民族地區(qū)，“在廣大漢族地區(qū)贅婿婚姻受到了較為嚴格的限制，只有在下述兩種情況下方能贅婿：一是絕嗣后既無同宗晚輩可供立嗣，也未收養(yǎng)養(yǎng)子；二是父母年邁，弟妹年幼，都需要撫養(yǎng)的情況下。”[5]贅婿與我國提倡的“男到女家”的政策精神具有一致性，它既反映了中國特色法律本質(zhì)要求及基本出發(fā)點，又適應(yīng)養(yǎng)老育幼和婚姻家庭的客觀需要。顯而易見，一般“彩禮”概念指嫁娶形式中男方給予女方的錢財，案例4也表明，目前的彩禮概念不能很好地描述西藏等少數(shù)民族地區(qū)入贅婚姻當中的彩禮問題。案例4中，男方家里每年給予女方家的應(yīng)當是“格巴藏族家庭在子女出嫁或入贅時分割家庭財產(chǎn)給子女，即“份兒”），而非“入贅彩禮”。

關(guān)于嫁妝。藏族家庭中，女方的嫁妝由其家庭出資置辦。如案例3、案例4，還存在嫁妝由男女雙方家庭共同出資購買的情況，在這種習(xí)慣下，按照《婚姻法》中關(guān)于嫁妝的規(guī)定，將嫁妝判定為女方個人財產(chǎn)，有違公平原則。

關(guān)于蟲草和勞務(wù)支出。案例3、4都涉及到蟲草。蟲草作為一項財產(chǎn)，其采集也有遵循的習(xí)慣。出嫁或入贅到一個家庭即獲得該家庭所在地草場蟲草的采集權(quán)，同時還涉及一個實際問題，男方或女方干農(nóng)活或者采集蟲草產(chǎn)生的勞務(wù)費是否可以要求支付？基于婚姻法的規(guī)定，給付的彩禮必須是有形財產(chǎn)，雙方為了締結(jié)婚姻或維持婚姻支出的勞動力不包括在內(nèi)。在藏族家庭，勞務(wù)也是彩禮的給付方式。具體表現(xiàn)為，為了締結(jié)一段婚姻，男方或女方付出一定的勞動，當婚姻締結(jié)失敗后，會對其勞務(wù)進行相應(yīng)的補償。

（二）彩禮返還的條件

《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第10條第1款規(guī)定“雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)”的彩禮應(yīng)當退還。如案例3、4所示，西藏普遍注重依風(fēng)俗習(xí)慣舉辦結(jié)婚儀式，而非結(jié)婚登記。在舉辦了結(jié)婚儀式，男女雙方共同生活，或者生育子女的情況下，若根據(jù)《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第10條第1款規(guī)定再要求男方或女方返還彩禮，顯然有失公平。

（三）彩禮返還的主體和舉證責(zé)任

彩禮返還的主體，即誰是當事人的問題?！蛾P(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》對訴訟主體的規(guī)定不明確。返還彩禮的主體應(yīng)當是接受彩禮的一方，男方、女方或者雙方的父母。例如，案例1中接受彩禮的主體是女方的父親，因此被告針對女方父親要求返還彩禮。在嫁娶婚中，彩禮返還的主體為女方父母、女方。在贅婿婚中，彩禮返還的主體為男方的父母、男方。同理，請求返還彩禮的主體亦然。舉證責(zé)任，即“誰主張誰舉證”，一般要求返還彩禮的一方需要提供證據(jù)。

（四）結(jié)合習(xí)俗、習(xí)慣法，增強法律可行性

人類文化豐富多元，不同文化產(chǎn)生不同的法律，多元區(qū)域文化產(chǎn)生的多元法律或特殊性、特色性區(qū)域法治是中國法治建設(shè)的鮮明特色。藏族習(xí)慣法是影響并產(chǎn)生地方性法律知識的重要因素，是區(qū)域法治文化的精神底蘊。習(xí)慣法和國家法之間不應(yīng)是誰替代誰的問題，而是在發(fā)展過程中相互協(xié)調(diào)、相互補充的關(guān)系。實踐中，很多國家法尚未涉及的方面，習(xí)慣法依然發(fā)揮著補充作用。例如，婚姻法和司法解釋都沒有對彩禮返還的數(shù)額、過錯責(zé)任做出規(guī)定，但藏族習(xí)慣法就明確對過錯責(zé)任做了規(guī)定，誰違約誰承擔主要責(zé)任，這符合法律公平公正的法理要義。這種“白色”習(xí)慣法和淳樸風(fēng)俗在西藏的地方立法和司法實踐中應(yīng)得到吸收借鑒。