鄧劉夢(mèng)

中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)院，北京 100088

一、學(xué)校體育傷害事故中學(xué)校和學(xué)生的義務(wù)

(一)學(xué)校體育傷害事故的定義

我國(guó)法律中目前沒(méi)有對(duì)學(xué)校體育傷害事故進(jìn)行明確的定義，在教育部頒布的《學(xué)生傷害事故處理辦法》中，僅有關(guān)于學(xué)校傷害事故的定義，結(jié)合學(xué)校體育傷害事故的特點(diǎn)，我們將它定義為：學(xué)校體育事故是指在學(xué)校負(fù)有管理職責(zé)的體育設(shè)施內(nèi)以及由學(xué)校組織的與體育相關(guān)的活動(dòng)中發(fā)生的，導(dǎo)致在校學(xué)生人身受到損害的事故。

(二)學(xué)校體育傷害事故中學(xué)校的義務(wù)

學(xué)校在體育傷害事故中承擔(dān)的義務(wù)主要是注意義務(wù)，《學(xué)生傷害事故處理辦法》中規(guī)定了學(xué)校對(duì)學(xué)生承擔(dān)注意義務(wù)①，并且學(xué)校對(duì)不同年齡階段的學(xué)生所承擔(dān)的注意義務(wù)是有區(qū)別的。幼兒園和小學(xué)對(duì)不滿八周歲的無(wú)民事行為能力人承擔(dān)的注意義務(wù)級(jí)別最高，初中和高中應(yīng)當(dāng)對(duì)限制民事行為能力人承擔(dān)中等程度的注意義務(wù)，大學(xué)等學(xué)校對(duì)學(xué)生承擔(dān)的注意義務(wù)最小。

根據(jù)《學(xué)生傷害事故處理辦法》第九條以及第十五條的規(guī)定，我們可以總結(jié)出注意義務(wù)包含的具體內(nèi)容。

1、保障學(xué)校體育設(shè)施安全的注意義務(wù)

保障體育設(shè)施、體育用品、體育場(chǎng)地等的安全是學(xué)校的法定義務(wù)。《學(xué)生傷害事故處理辦法》第九條第一項(xiàng)規(guī)定了由于學(xué)校的校舍、場(chǎng)地、其他公共設(shè)施，以及學(xué)校提供給學(xué)生使用的學(xué)具、教育教學(xué)和生活設(shè)施、設(shè)備不符合國(guó)家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，或者有明顯不安全因素造成的學(xué)生傷害事故，學(xué)校應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。首先，學(xué)校在購(gòu)買(mǎi)相關(guān)體育商品時(shí)，應(yīng)當(dāng)選擇符合國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的體育用品，確保沒(méi)有產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵，學(xué)校在進(jìn)行體育設(shè)施、體育場(chǎng)地的建設(shè)時(shí)，應(yīng)當(dāng)選擇有資質(zhì)的施工企業(yè)。此外，在投入使用后，學(xué)校應(yīng)當(dāng)對(duì)體育設(shè)施、體育用品、體育場(chǎng)地等進(jìn)行定期檢查和維修。2004年8月教育部印發(fā)了《普通高等學(xué)校體育場(chǎng)館設(shè)施、器材配備目錄》，對(duì)高校場(chǎng)館設(shè)施、器材配備制定了標(biāo)準(zhǔn)。2005年10月1日教育部制定的《中小學(xué)體育器材和場(chǎng)地》國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)開(kāi)始實(shí)施，對(duì)中小學(xué)器材和場(chǎng)地標(biāo)準(zhǔn)作了規(guī)定。

2、安全教育義務(wù)

在組織學(xué)生參加校內(nèi)外體育活動(dòng)時(shí)，對(duì)學(xué)生進(jìn)行安全教育并采取安全措施是學(xué)校的法定義務(wù)?！秾W(xué)生傷害事故處理辦法》第九條第四項(xiàng)規(guī)定了由于學(xué)校組織學(xué)生參加教育教學(xué)活動(dòng)或者校外活動(dòng)，未對(duì)學(xué)生進(jìn)行相應(yīng)的安全教育，并未在可預(yù)見(jiàn)的范圍內(nèi)采取必要的安全措施造成的學(xué)生傷害事故，學(xué)校應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。安全教育主要包括風(fēng)險(xiǎn)提示與說(shuō)明、危險(xiǎn)行為的勸告等方面。

3、安排適宜體育運(yùn)動(dòng)的義務(wù)

學(xué)校不能安排未成年學(xué)生參加不適宜的體育運(yùn)動(dòng)?！秾W(xué)生傷害事故處理辦法》第九條第六項(xiàng)規(guī)定了由于學(xué)校違反有關(guān)規(guī)定，組織或者安排未成年學(xué)生從事不宜未成年人參加的勞動(dòng)、體育運(yùn)動(dòng)或者其他活動(dòng)造成的學(xué)生傷害事故，學(xué)校應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！秾W(xué)校體育工作條例》第八條規(guī)定體育課教學(xué)應(yīng)當(dāng)遵循學(xué)生身心發(fā)展的規(guī)律，教學(xué)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合教學(xué)大綱的要求，符合學(xué)生年齡、性別特點(diǎn)和所在地區(qū)地理、氣候條件。體育課的教學(xué)形式應(yīng)當(dāng)靈活多樣，不斷改進(jìn)教學(xué)方法，改善教學(xué)條件，提高教學(xué)質(zhì)量。同時(shí)《體育與健康課程標(biāo)準(zhǔn)》有小學(xué)及初中各個(gè)年級(jí)適合學(xué)習(xí)的體育項(xiàng)目，學(xué)?？梢詤⒄沾艘?guī)定控制體育教學(xué)的強(qiáng)度標(biāo)準(zhǔn)。

4、給予特殊疾病者特別注意的義務(wù)

《學(xué)生傷害事故處理辦法》第九條第七項(xiàng)規(guī)定了由于學(xué)生有特異體質(zhì)或者特定疾病，不宜參加某種教育教學(xué)活動(dòng)，學(xué)校知道或者應(yīng)當(dāng)知道，但未予以必要的注意造成的學(xué)生傷害事故，學(xué)校應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。在入學(xué)時(shí)，學(xué)校應(yīng)當(dāng)對(duì)有特異體質(zhì)和特定疾病的學(xué)生進(jìn)行備案登記，并根據(jù)具體情況，不再要求這些學(xué)生參加正常的體育課程和其他體育活動(dòng)。學(xué)?？梢詾檫@些學(xué)生開(kāi)設(shè)保健班課程。

5、醫(yī)療救助及告知義務(wù)

發(fā)生體育傷害事故之后，學(xué)校應(yīng)當(dāng)及時(shí)救助受傷學(xué)生，并且應(yīng)該及時(shí)通知受傷學(xué)生的監(jiān)護(hù)人?！秾W(xué)生傷害事故處理辦法》第九條第八項(xiàng)規(guī)定了由于學(xué)生在校期間突發(fā)疾病或者受到傷害，學(xué)校發(fā)現(xiàn)，但未根據(jù)實(shí)際情況及時(shí)采取相應(yīng)措施，導(dǎo)致不良后果加重造成的學(xué)生傷害事故，學(xué)校應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。第十五條規(guī)定發(fā)生學(xué)生傷害事故，學(xué)校應(yīng)當(dāng)及時(shí)救助受傷害學(xué)生，并應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知未成年學(xué)生的監(jiān)護(hù)人；有條件的，應(yīng)當(dāng)采取緊急救援等方式救助。

學(xué)校對(duì)學(xué)生的救助不僅要及時(shí)，而且采取的救助措施應(yīng)當(dāng)合理。例如某學(xué)生在體育課上打籃球摔倒導(dǎo)致頭部受傷，當(dāng)時(shí)頭痛，并且牙出血，到醫(yī)務(wù)室治療后繼續(xù)在學(xué)校上課，后來(lái)因?yàn)椴∏榧又鼗丶液蟮结t(yī)院檢查，確診為骨髓增生異常綜合癥、硬膜下出血，醫(yī)院經(jīng)搶救無(wú)效后死亡。在該案中法院認(rèn)為，受害學(xué)生在上體育課時(shí)受傷，學(xué)校發(fā)現(xiàn)后，對(duì)其顱腦外傷的危險(xiǎn)性認(rèn)識(shí)不足，對(duì)學(xué)生所受傷害采取的救治措施過(guò)于簡(jiǎn)單，沒(méi)有進(jìn)行全面檢查，從而造成該學(xué)生的死亡，故學(xué)校應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任②。

(三)學(xué)校體育傷害事故中學(xué)生的義務(wù)

1、遵守法律法規(guī)、校規(guī)校紀(jì)的義務(wù)

學(xué)生在參與學(xué)校體育活動(dòng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵紀(jì)守法，文明有序?！秾W(xué)生傷害事故處理辦法》第十條第一項(xiàng)規(guī)定了由于學(xué)生違反法律法規(guī)的規(guī)定，違反社會(huì)公共行為準(zhǔn)則、學(xué)校的規(guī)章制度或者紀(jì)律，實(shí)施按其年齡和認(rèn)知能力應(yīng)當(dāng)知道具有危險(xiǎn)或者可能危及他人的行為造成的學(xué)生傷害事故，學(xué)生應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

2、消除相應(yīng)危險(xiǎn)的義務(wù)

《學(xué)生傷害事故處理辦法》第六條規(guī)定：“學(xué)生應(yīng)當(dāng)遵守學(xué)校的規(guī)章制度和紀(jì)律，在不同的受教育階段，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自身的年齡、認(rèn)知能力和法律行為能力，避免和消除相應(yīng)的危險(xiǎn)?！钡谑畻l第二項(xiàng)規(guī)定了由于學(xué)生行為具有危險(xiǎn)性，學(xué)校、教師已經(jīng)告誡、糾正，但學(xué)生不聽(tīng)勸阻、拒不改正造成的學(xué)生傷害事故，學(xué)生應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。例如，當(dāng)學(xué)校已經(jīng)對(duì)泳池的淺水區(qū)和深水區(qū)進(jìn)行了劃分，并有明顯的提示標(biāo)志時(shí)，一個(gè)不太會(huì)游泳的學(xué)生在游泳時(shí)，就應(yīng)當(dāng)遠(yuǎn)離深水區(qū)，若依然進(jìn)入深水區(qū)游泳，并發(fā)生了危險(xiǎn)后果，屬于自身沒(méi)有消除相應(yīng)的危險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)自己承擔(dān)責(zé)任。

3、特殊疾病者的告知義務(wù)

學(xué)生知道自己有特殊體質(zhì)或者患有特殊疾病的情況下，有告知學(xué)校的法定義務(wù)。《學(xué)生傷害事故處理辦法》第十條規(guī)定了由于學(xué)生或者其監(jiān)護(hù)人知道學(xué)生有特異體質(zhì)，或者患有特定疾病，但未告知學(xué)校造成的學(xué)生傷害事故，學(xué)生應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

二、學(xué)校體育傷害事故的分類

(一)學(xué)校責(zé)任事故

由學(xué)校承擔(dān)主要責(zé)任的體育傷害事故主要包含因?qū)W校體育設(shè)施引起的事故、學(xué)校未履行安全教育義務(wù)引起的事故、學(xué)校未給予特殊疾病者特別注意引起的事故等情況。下面以鐵球投擲受傷案為例來(lái)分析此類事故。

1999年5月21日，體育教師劉某在給初一某個(gè)班級(jí)上課，課上要進(jìn)行鐵球投擲的補(bǔ)考，投鉛球前，劉某要求其他同學(xué)站在兩條扇形白線外，不能靠近，當(dāng)朱某上前投擲時(shí)，陳某正站在白線外10—20厘米處，鉛球擊中了陳某的頭部，陳某當(dāng)即被學(xué)校老師送進(jìn)醫(yī)院治療。

在本案件中，只有學(xué)校存在過(guò)錯(cuò)。主要表現(xiàn)為老師的指導(dǎo)錯(cuò)誤。在投鉛球時(shí)，旁觀學(xué)生應(yīng)當(dāng)站在投擲圓圈后面的區(qū)域，但是體育教師劉某卻錯(cuò)誤地讓同學(xué)們站在兩條白線之外，未盡到安全教育義務(wù)，并由此直接導(dǎo)致了陳某的受傷。因此，學(xué)校應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任。

受害人陳某沒(méi)有過(guò)錯(cuò)。因?yàn)槭掳l(fā)時(shí)，雖然他并沒(méi)有站在正確的安全區(qū)域，但這是由于體育教師的錯(cuò)誤指導(dǎo)造成的。并且陳某是初一的學(xué)生，是限制行為能力人，對(duì)被鉛球砸到的危險(xiǎn)缺乏一定的判斷能力。

朱某亦不存在過(guò)錯(cuò)，因?yàn)橹炷呈前匆?guī)定，參加了鐵球投擲的補(bǔ)考，并且是在規(guī)定的區(qū)域內(nèi)進(jìn)行的。

(二)學(xué)生(受害人)責(zé)任事故

由受害人學(xué)生承擔(dān)主要責(zé)任的體育傷害事故主要包含因?qū)W生安全意識(shí)不強(qiáng)，沒(méi)有避免相應(yīng)危險(xiǎn)、不遵守校規(guī)校紀(jì)、隱瞞自身特殊體質(zhì)和疾病造成的事故等情況。下面以另一起鉛球投擲傷人案為例分析此類事故。

某中學(xué)，體育課上，同學(xué)們?cè)谶M(jìn)行投鉛球練習(xí)，鉛球砸中了一個(gè)突然闖過(guò)來(lái)的學(xué)生，這個(gè)學(xué)生當(dāng)時(shí)也在上體育課，中途因?yàn)橛屑笔孪蚶蠋熣?qǐng)假回教室，他為了節(jié)省時(shí)間就走了近路，靠近了其他同學(xué)投擲鐵球的地方。

本案中，只有受害人存在過(guò)錯(cuò)。因?yàn)槭芎θ吮汇U球砸到完全是因?yàn)樗约撼?，不注意潛在的安全隱患造成的。

本案中，學(xué)校沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，因?yàn)轶w育教師的行為是符合教學(xué)課規(guī)范的，兩個(gè)班級(jí)同時(shí)在一個(gè)操場(chǎng)上體育課也符合常理。

(三)第三人責(zé)任事故

第三人責(zé)任事故是指，由除了學(xué)校，教職員工之外的第三人的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致的學(xué)校體育傷害事故。下面以宋某健康權(quán)受損案為例來(lái)分析此類事故。

2011年5月20日，某小學(xué)放學(xué)之后，宋某和李某依然在操場(chǎng)玩耍，宋某通過(guò)攀爬足球門(mén)北側(cè)的立柱，上到了球門(mén)的橫梁上，后來(lái)，李某推了宋某的腰部，宋某摔到了地上，造成骨折。

本案中，李某存在過(guò)錯(cuò)，承擔(dān)主要責(zé)任。因?yàn)樗耐妻袨橹苯訉?dǎo)致了宋某骨折。

學(xué)校不存在過(guò)錯(cuò)。因?yàn)槭紫茸闱蜷T(mén)作為體育器材并沒(méi)有存在安全問(wèn)題，其次，宋某是在放學(xué)期間攀爬足球門(mén)的，學(xué)校在此期間并沒(méi)有對(duì)宋某的危險(xiǎn)行為進(jìn)行安全教育的義務(wù)。

(四)混合型責(zé)任事故

混合型責(zé)任事故是指由于學(xué)校、受害人學(xué)生和其他相關(guān)人員等多方當(dāng)事人的共同過(guò)錯(cuò)而造成的學(xué)校體育傷害事故。下面以學(xué)生跑步猝死案為例分析此類事故。

2004年12月9日下午，武漢某高中舉行冬季越野長(zhǎng)跑比賽，高一年級(jí)學(xué)生小強(qiáng)跑完了3000米的全程，后來(lái)去上了晚自習(xí)，然后騎自行車回家，進(jìn)門(mén)之后，對(duì)爸爸說(shuō)了一句：“下午跑得好累啊”便倒地不醒，經(jīng)搶救無(wú)效死亡，診斷結(jié)論為猝死。而此前，2003年10月，小強(qiáng)經(jīng)診斷患有肥厚型心肌病，2004年7月，小強(qiáng)入學(xué)體檢時(shí)，醫(yī)生發(fā)現(xiàn)其有心臟病，小強(qiáng)如實(shí)說(shuō)明了其患有心肌病，體檢檔案對(duì)此進(jìn)行了記載。

本案中，學(xué)校具有過(guò)錯(cuò)。體檢檔案已經(jīng)記載了小強(qiáng)患有心肌病，具有特殊體質(zhì)，是不適宜參加長(zhǎng)跑比賽的，然而學(xué)校在已經(jīng)知道小強(qiáng)身體狀況的情況下，沒(méi)有給予特別注意，仍然讓小強(qiáng)參加了長(zhǎng)跑比賽，導(dǎo)致其猝死。

受害人小強(qiáng)也具有過(guò)錯(cuò)。小強(qiáng)明知自己患有心肌病，參加3000米的長(zhǎng)跑比賽是有一定危險(xiǎn)的，但他仍然報(bào)名參加，小強(qiáng)沒(méi)有盡到對(duì)自身安全的謹(jǐn)慎義務(wù)。

三、歸責(zé)原則中公平責(zé)任原則的適用

(一)公平責(zé)任原則的適用條件

在我國(guó)，校園體育傷害事故主要采用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，輔之以公平責(zé)任原則，但是對(duì)于公平責(zé)任原則的具體適用范圍，仍然存有爭(zhēng)議。

關(guān)于公平責(zé)任原則的法律規(guī)定，我國(guó)《侵權(quán)責(zé)任法》第24條規(guī)定：“受害人和行為人對(duì)損害的發(fā)生都沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由雙方分擔(dān)損失?！薄秾W(xué)生傷害事故處理辦法》第26條規(guī)定：“學(xué)校無(wú)責(zé)任的，如果有條件，可以根據(jù)實(shí)際情況，本著自愿和可能的原則，對(duì)受傷害學(xué)生給予適當(dāng)?shù)膸椭！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》第157條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)造成損害均無(wú)過(guò)錯(cuò)，但一方是在為對(duì)方的利益或者共同的利益進(jìn)行活動(dòng)的過(guò)程中受到損害的，可以責(zé)令對(duì)方或者受益人給予一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?！蓖ㄟ^(guò)上述規(guī)則我們可以總結(jié)出學(xué)校體育傷害事故中對(duì)學(xué)校適用公平原則的兩個(gè)條件：1.當(dāng)事人對(duì)損害的發(fā)生都沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，包含學(xué)校，受害人和第三人。2.適用公平原則需要根據(jù)的實(shí)際情況是在為對(duì)方的利益或者共同的利益進(jìn)行活動(dòng)的過(guò)程中受到損害的。那么，在學(xué)校體育傷害事故中，哪種情況滿足這一條件呢？我認(rèn)為由學(xué)校組織的校內(nèi)外體育活動(dòng)屬于為了對(duì)方的利益或者公共利益的活動(dòng)。而由學(xué)生自行組織和參加的體育活動(dòng)不滿足這一條件，不能對(duì)學(xué)校適用公平責(zé)任原則。例如課間休息時(shí)間，學(xué)生自行在操場(chǎng)上踢足球，在遵守足球比賽規(guī)則的情況下，一名同學(xué)眼睛被球踢到，那么，此案件中將不能對(duì)學(xué)校適用公平責(zé)任原則，學(xué)校不必對(duì)受害學(xué)生進(jìn)行補(bǔ)償。

(二)公平責(zé)任原則適用的弊端

雖然對(duì)學(xué)校適用公平責(zé)任原則的情況下可以減輕經(jīng)濟(jì)困難學(xué)生的家庭負(fù)擔(dān)，減少社會(huì)矛盾。但它會(huì)帶來(lái)一些弊端，第一，公平責(zé)任原則和體育活動(dòng)領(lǐng)域特有的規(guī)則相悖，因?yàn)闊o(wú)論進(jìn)行任何體育活動(dòng)，都是具有一定的風(fēng)險(xiǎn)的，都可能造成一定損害，體育活動(dòng)的參加者在知道或者應(yīng)當(dāng)知道損害風(fēng)險(xiǎn)的情況下，仍然參加，說(shuō)明他自愿承擔(dān)由此帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)，因此，在最后造成傷害的情況下就不必再由學(xué)校依據(jù)公平責(zé)任原則進(jìn)行補(bǔ)償。第二，若司法實(shí)踐中經(jīng)常對(duì)學(xué)校適用公平責(zé)任原則，那么學(xué)校可能會(huì)喪失開(kāi)展相關(guān)體育活動(dòng)的積極性，可能不再組織進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)性較大的體育運(yùn)動(dòng)，長(zhǎng)此以往，學(xué)生的體育技能將會(huì)缺失，身體素質(zhì)將會(huì)下降。第三，公平責(zé)任原則的適用加重了學(xué)校的負(fù)擔(dān)，大部分學(xué)校不是盈利性的，而是公益性的事業(yè)單位，其經(jīng)費(fèi)來(lái)源于國(guó)家的教育撥款，在學(xué)校沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的情況下，對(duì)受害學(xué)生進(jìn)行補(bǔ)償，加重了學(xué)校的財(cái)政負(fù)擔(dān)。在沒(méi)有體育傷害事故賠償專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)的情況下，若靠學(xué)校的資金對(duì)學(xué)生進(jìn)行補(bǔ)償，必然會(huì)使學(xué)校在其他工作開(kāi)展方面缺少資金，進(jìn)而不利于學(xué)校的全面發(fā)展。第四，由于立法并沒(méi)有對(duì)校園體育傷害事故中對(duì)學(xué)校適用公平責(zé)任原則的實(shí)際條件進(jìn)行明確的說(shuō)明，因此造成了司法實(shí)踐中同案不同判的局面，在法官自由裁量的情況下，造成同一類案件有的對(duì)學(xué)校適用公平責(zé)任原則，有的則不適用公平責(zé)任原則的局面。這樣不利于樹(shù)立司法權(quán)威。因此，我們不能單單依賴于這個(gè)原則，我們應(yīng)該用更好的制度設(shè)計(jì)來(lái)減少對(duì)學(xué)校適用公平責(zé)任原則時(shí)帶來(lái)的負(fù)擔(dān)，具體來(lái)說(shuō)，我們應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步完善體育保險(xiǎn)制度來(lái)使賠償責(zé)任社會(huì)化。

四、免責(zé)事由中自甘風(fēng)險(xiǎn)原則的適用

(一)自甘風(fēng)險(xiǎn)原則概述

我認(rèn)為校園體育傷害事故中的自甘風(fēng)險(xiǎn)是指學(xué)生明知面臨參加某種體育活動(dòng)所固有的風(fēng)險(xiǎn)而仍自愿參加該體育活動(dòng)，結(jié)果是不得就該風(fēng)險(xiǎn)造成的損害請(qǐng)求賠償。自甘風(fēng)險(xiǎn)原則的作用顯而易見(jiàn)，由于一些體育活動(dòng)對(duì)抗性較為激烈，或者本身比較危險(xiǎn)，常常導(dǎo)致體育活動(dòng)的參與者因此受到傷害，但是如果在活動(dòng)組織者和其他參與者都沒(méi)有違反法定義務(wù)的情況下，仍然要求其賠償損失，則會(huì)限制體育活動(dòng)的開(kāi)展，使大家因害怕承擔(dān)責(zé)任而不敢組織或參加體育活動(dòng)，進(jìn)而不利于國(guó)民身體素質(zhì)的提高，影響公共利益和國(guó)家利益。

司法實(shí)踐中，也有運(yùn)用自甘風(fēng)險(xiǎn)原則的案例。如2003年北京市石景山區(qū)人民法院判決的一起人身?yè)p害賠償案。案件中，原告和被告某日在校利用午休時(shí)間與其他同學(xué)在學(xué)校操場(chǎng)上踢足球。原告是守門(mén)員，被告射門(mén)踢出的足球打到了原告左眼，造成傷害，被鑒定為十級(jí)傷殘。原告以踢球者和所在學(xué)校為共同被告起訴，請(qǐng)求人身賠償損害。北京市石景山區(qū)法院認(rèn)定，兩名被告對(duì)原告的傷害發(fā)生均沒(méi)有過(guò)錯(cuò)。原告受到的傷害屬于足球運(yùn)動(dòng)的正當(dāng)危險(xiǎn)后果，故駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

然而在立法領(lǐng)域，關(guān)于自甘風(fēng)險(xiǎn)原則的規(guī)定卻并不理想。我國(guó)《民法總則》、《侵權(quán)責(zé)任法》在免責(zé)事由中都沒(méi)有關(guān)于此原則的規(guī)定，唯一有所涉及的是教育部出臺(tái)的《學(xué)生傷害事故處理辦法》，其中第12條第5項(xiàng)規(guī)定了在對(duì)抗性或者具有風(fēng)險(xiǎn)性的體育競(jìng)賽活動(dòng)中發(fā)生意外傷害的，學(xué)校已履行了相應(yīng)職責(zé)，行為并無(wú)不當(dāng)?shù)模瑹o(wú)法律責(zé)任。這個(gè)規(guī)定體現(xiàn)了自甘風(fēng)險(xiǎn)的原則，但并不夠完善。首先，這個(gè)規(guī)定只規(guī)定了學(xué)?？梢悦庳?zé)，但是并沒(méi)有明確其他主體是否免責(zé)，如足球比賽中導(dǎo)致他人受傷的踢球?qū)W生。其次，這條規(guī)定太過(guò)于簡(jiǎn)單，沒(méi)有進(jìn)一步明確自甘風(fēng)險(xiǎn)原則的具體適用條件。最后，《學(xué)生傷害事故處理辦法》只是部門(mén)規(guī)章，法律效力位階太低。

(二)自甘風(fēng)險(xiǎn)的分類

根據(jù)受害人意思表示的不同，可以將自甘風(fēng)險(xiǎn)分為明示的自甘風(fēng)險(xiǎn)和默示的自甘風(fēng)險(xiǎn)。明示自甘風(fēng)險(xiǎn)是指當(dāng)事人事先通過(guò)書(shū)面或口頭等明確的方式約定，一方不對(duì)其過(guò)失造成的傷害負(fù)責(zé)，由另一方自行承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)造成的后果。例如學(xué)校舉行運(yùn)動(dòng)會(huì)時(shí)，和每個(gè)參賽者達(dá)成協(xié)議，學(xué)校不對(duì)比賽過(guò)程中學(xué)生受到的傷害負(fù)責(zé)。在我國(guó)，明示的自甘風(fēng)險(xiǎn)原則作為免責(zé)條款在法律上是認(rèn)定無(wú)效的，《合同法》第53條規(guī)定：“合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效：(一)造成對(duì)方人身傷害的；(二)因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的?！边@一規(guī)定的出發(fā)點(diǎn)是好的，往往保護(hù)了格式合同中的弱勢(shì)簽訂方，但是這個(gè)規(guī)定太過(guò)于絕對(duì)，沒(méi)有考慮到體育領(lǐng)域的特殊情況，法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定例外情況，非由于體育活動(dòng)組織者違反法定義務(wù)造成的人身傷害，可以通過(guò)事前簽訂免責(zé)條款免除活動(dòng)組織者的責(zé)任③。

默示的自甘風(fēng)險(xiǎn)是“雖然原告沒(méi)有明確表示愿意自行承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及風(fēng)險(xiǎn)以后的后果，但是法律卻可以從他的行為中推斷出他具有這樣的意圖。④”根據(jù)被告是否有過(guò)失，默示的自甘風(fēng)險(xiǎn)可分為主要的默示自甘風(fēng)險(xiǎn)和次要的默示自甘風(fēng)險(xiǎn)。前者主要指非由被告過(guò)失造成的危險(xiǎn)。在校園體育活動(dòng)中，主要是指由體育項(xiàng)目本身的固有風(fēng)險(xiǎn)造成的損害，受害人應(yīng)自己承擔(dān)。后者是指因被告過(guò)失造成的危險(xiǎn)。在這種情況下，被告雖然可以抗辯，但是應(yīng)當(dāng)為自己的過(guò)失承擔(dān)責(zé)任，我認(rèn)為，我國(guó)法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定的體育活動(dòng)中的作為免責(zé)事由的自甘風(fēng)險(xiǎn)原則應(yīng)當(dāng)只包括主要的默示自甘風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)榇我哪咀愿曙L(fēng)險(xiǎn)中體現(xiàn)出的是被告有過(guò)錯(cuò)，在被告有過(guò)錯(cuò)時(shí)，就應(yīng)當(dāng)直接適用侵權(quán)責(zé)任中的過(guò)錯(cuò)原則進(jìn)行責(zé)任分配。自甘風(fēng)險(xiǎn)作為一項(xiàng)免責(zé)事由不應(yīng)當(dāng)允許有行為人的過(guò)錯(cuò)存在，因?yàn)檫\(yùn)用此項(xiàng)原則時(shí)，受害人的損害只是由于體育活動(dòng)本身的固有風(fēng)險(xiǎn)造成的。損害結(jié)果只由受害人本人承擔(dān)。

(三)自甘風(fēng)險(xiǎn)原則在學(xué)校體育傷害事故中的適用條件

我認(rèn)為判斷是否能夠適用自甘風(fēng)險(xiǎn)原則作為學(xué)校體育傷害事故的免責(zé)事由應(yīng)當(dāng)包含以下四個(gè)條件。

第一，受害人對(duì)其參加的體育活動(dòng)的固有風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)有合理的預(yù)見(jiàn)能力。是否具有這種能力不以是否具有完全民事行為能力為判斷標(biāo)準(zhǔn)。而應(yīng)當(dāng)結(jié)合不同受害人的具體情況進(jìn)行判斷。比如受害人所參與的體育活動(dòng)的普及和流行程度，受害人之前對(duì)該項(xiàng)目的參與情況，受害人的年齡等因素。

第二，受害人是自愿面對(duì)體育活動(dòng)帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)。學(xué)校體育活動(dòng)可分為由學(xué)校組織的學(xué)生必須參與的體育教學(xué)活動(dòng)和非必須參與的學(xué)校體育競(jìng)賽活動(dòng)以及學(xué)生自主參加的課外體育活動(dòng)。對(duì)于在學(xué)生必須參加的體育教學(xué)活動(dòng)中受到的傷害，在沒(méi)有其他主體過(guò)錯(cuò)的情況下，學(xué)校不能以自甘風(fēng)險(xiǎn)原則為免責(zé)事由，在保險(xiǎn)賠償不足以彌補(bǔ)受害人損失的情況下，應(yīng)當(dāng)運(yùn)用公平責(zé)任原則讓學(xué)校對(duì)受害者進(jìn)行一定的補(bǔ)償。對(duì)于非必須參與的學(xué)校體育競(jìng)賽活動(dòng)以及學(xué)生自主參加的課外體育活動(dòng)，相關(guān)主體則可以用自甘風(fēng)險(xiǎn)原則作為免責(zé)事由。

第三，導(dǎo)致受害人損害后果的唯一原因是體育活動(dòng)的固有風(fēng)險(xiǎn)，而不包括其他主體的過(guò)錯(cuò)。

第四，該風(fēng)險(xiǎn)不是必然發(fā)生的，而是可能發(fā)生的。如果是必然發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)，受害人并且自愿接受，此種情況應(yīng)當(dāng)適用的是受害人同意的免責(zé)事由。

五、學(xué)校體育保險(xiǎn)的完善

(一)完善學(xué)生平安保險(xiǎn)

1、改為強(qiáng)制險(xiǎn)

我國(guó)現(xiàn)有的學(xué)校體育傷害事故有關(guān)的保險(xiǎn)是學(xué)生平安保險(xiǎn)和校方責(zé)任險(xiǎn)，其中，校方責(zé)任險(xiǎn)屬于強(qiáng)制投保的責(zé)任險(xiǎn)，而學(xué)生平安保險(xiǎn)屬于自愿投保的保險(xiǎn)，因此學(xué)生平安保險(xiǎn)的投保率很低，我認(rèn)為，為了保障學(xué)生受到傷害后能獲得足夠的救濟(jì)，應(yīng)當(dāng)將學(xué)生平安保險(xiǎn)納入到強(qiáng)制投保的范圍。

2、基本險(xiǎn)別加附加險(xiǎn)別模式

在學(xué)生平安保險(xiǎn)的保險(xiǎn)條款中，規(guī)定的保險(xiǎn)責(zé)任范圍是被保險(xiǎn)人發(fā)生疾病或者遭受意外傷害，而在免責(zé)條款中，將一些高風(fēng)險(xiǎn)的體育運(yùn)動(dòng)排除在外，如中國(guó)人壽和新華人壽保險(xiǎn)公司中的免責(zé)條款中均提到：被保險(xiǎn)人從事潛水、跳傘、攀巖運(yùn)動(dòng)、探險(xiǎn)活動(dòng)、武術(shù)比賽、摔跤比賽、特技表演、賽馬、賽車等高風(fēng)險(xiǎn)運(yùn)動(dòng)造成的損害，保險(xiǎn)公司是不承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任的。隨著社會(huì)進(jìn)步，學(xué)生體育興趣呈現(xiàn)多樣化，這樣規(guī)定將會(huì)影響學(xué)校體育事業(yè)的發(fā)展和學(xué)生體育興趣的培養(yǎng)。我們可以將那些高風(fēng)險(xiǎn)的體育運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目設(shè)為附加險(xiǎn)，從而擴(kuò)大學(xué)生平安保險(xiǎn)的保險(xiǎn)責(zé)任范圍。具體來(lái)說(shuō)就是每個(gè)學(xué)生必須投最基本的學(xué)生平安保險(xiǎn)，然后學(xué)生根據(jù)自身情況，可以選擇投保附加險(xiǎn)，每一種高風(fēng)險(xiǎn)運(yùn)動(dòng)為一種險(xiǎn)別，學(xué)生可以選擇多種也可以選擇一種也可以不選，比如可以同時(shí)投保潛水和跳傘兩種附加險(xiǎn)。

3、制定不同年齡段的學(xué)生平安保險(xiǎn)

不同年齡學(xué)生的身體機(jī)能和風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)是不一樣的，因此保險(xiǎn)公司可以針對(duì)幼兒園、小學(xué)、初中、高中和大學(xué)的學(xué)生設(shè)計(jì)不同的保險(xiǎn)費(fèi)，實(shí)現(xiàn)差異化，這樣更科學(xué)。

4、設(shè)立政策性的學(xué)生平安保險(xiǎn)

政策保險(xiǎn)通常由國(guó)家設(shè)立專門(mén)機(jī)構(gòu)或委托官方或半官方的保險(xiǎn)公司具體承辦。不以盈利為目的，這類保險(xiǎn)對(duì)應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)通常損失程度較高，但收取的保費(fèi)較低，國(guó)家財(cái)政對(duì)經(jīng)營(yíng)者發(fā)生的虧損會(huì)給予補(bǔ)償。我認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)成立政策性的學(xué)生平安保險(xiǎn)公司，這樣既能讓學(xué)生減少支出，也不會(huì)讓保險(xiǎn)公司受到損失，同時(shí)提高保險(xiǎn)額度，使保險(xiǎn)賠償盡量滿足實(shí)際需求。

(二)完善校方責(zé)任保險(xiǎn)

根據(jù)教育部2008年下發(fā)的文件《教育部、財(cái)政部、中國(guó)保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于推行校方責(zé)任保險(xiǎn)，完善校園傷害事故風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制的通知》，校方責(zé)任保險(xiǎn)作為一項(xiàng)強(qiáng)制保險(xiǎn)，全日制普通中小學(xué)校(含特殊教育學(xué)校)、中等職業(yè)學(xué)校，原則上都應(yīng)投保。然而卻沒(méi)有包含高等院校，這是制度上的缺陷。大學(xué)校園中，也會(huì)存在一些由于學(xué)校的過(guò)錯(cuò)而造成的傷害事故。將高等院校納入進(jìn)去，可以減少學(xué)校和家庭的負(fù)擔(dān)。

六、結(jié)語(yǔ)

十九大明確提出了新時(shí)代中國(guó)特色社會(huì)主義思想，其中明確全面推進(jìn)依法治國(guó)總目標(biāo)是建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系、建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家。在處理學(xué)校體育傷害事故時(shí)，我們也應(yīng)當(dāng)做到有法可依，我們應(yīng)盡快健全相關(guān)法律，促進(jìn)學(xué)校體育傷害事故的解決，進(jìn)而有利于學(xué)校體育事業(yè)的更好發(fā)展。

[ 注 釋 ]

①《學(xué)生傷害事故處理辦法》第五條規(guī)定：“學(xué)校對(duì)學(xué)生進(jìn)行安全教育、管理和保護(hù)，應(yīng)當(dāng)針對(duì)學(xué)生年齡、認(rèn)知能力和法律行為能力的不同，采用相應(yīng)的內(nèi)容和預(yù)防措施.”

②寧偉，譚小勇.校方在學(xué)校體育傷害事故中的法律責(zé)任與義務(wù).體育科研，2012(1).

③孫思琪.搏擊賽事人身?yè)p害免責(zé)條款及其法律規(guī)制.吉林體育學(xué)院學(xué)報(bào)，33(5).

④李響.突國(guó)侵權(quán)法原理及案例研究.中國(guó)政法大學(xué)出版社，2004：428.