楊璐源

昆明理工大學(xué)津橋?qū)W院，云南 昆明 650500

背景：這是一個(gè)知識化，信息化快速發(fā)展的時(shí)代，隨著人們對于知識價(jià)值的認(rèn)識，對自身智力財(cái)產(chǎn)的保護(hù)，漸漸成為人們關(guān)注的重點(diǎn)。然而在這其中，有一類知識的價(jià)值與保護(hù)卻總?cè)菀妆缓雎裕蔷褪莻鹘y(tǒng)知識的保護(hù)，其起源并發(fā)展于傳統(tǒng)社區(qū)、由傳統(tǒng)社區(qū)世代孕育而生，對社會的可持續(xù)發(fā)展具有重要作用。

一、傳統(tǒng)知識的解釋及傳統(tǒng)知識的法律保護(hù)

(一)傳統(tǒng)知識解釋

何為傳統(tǒng)知識？傳統(tǒng)知識是在傳統(tǒng)社區(qū)的基礎(chǔ)上產(chǎn)生，具有自身獨(dú)特性的一種知識形式。獨(dú)特性表現(xiàn)在權(quán)利主體群體性和在社區(qū)范圍內(nèi)傳播的相對公開性。傳統(tǒng)知識是一個(gè)民族、一個(gè)國家乃至全人類生存與發(fā)展的基礎(chǔ)。在對傳統(tǒng)知識的保護(hù)中，不僅體現(xiàn)在對維護(hù)文化多樣性、傳承本民族文化，弘揚(yáng)優(yōu)秀文化等方面具有重要作用，同時(shí)在對發(fā)展本國經(jīng)濟(jì)、提升國民生產(chǎn)總值、促進(jìn)社會可持續(xù)性發(fā)展方面也發(fā)揮著不可替代的作用。

(二)對傳統(tǒng)知識的保護(hù)及法律保護(hù)起因，方法

1.對傳統(tǒng)知識保護(hù)的起因

近年來，西方國家大力推行知識產(chǎn)權(quán)制度，然而在知識產(chǎn)權(quán)制度中，仍是由西方國家主導(dǎo)，這是由于其境內(nèi)缺乏傳統(tǒng)知識資源。那么由此產(chǎn)生的問題便是：在構(gòu)建相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)制度的過程中缺乏充分考慮傳統(tǒng)知識保護(hù)的土壤，導(dǎo)致現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)制度與傳統(tǒng)知識的特征產(chǎn)生沖突。同時(shí)，傳統(tǒng)知識的知識內(nèi)容又是涉及眾多領(lǐng)域，比如：醫(yī)藥、農(nóng)業(yè)、遺傳資源、手工藝技術(shù)等，而對其的保護(hù)又需要生物學(xué)、法學(xué)、人類學(xué)知識的復(fù)合，以至于進(jìn)行專門的立法保護(hù)就需要做到深入研究和結(jié)合各國的發(fā)展，現(xiàn)狀綜合的考慮。同時(shí)，中國國務(wù)院常務(wù)會議于1994年3月25日審議并通過《中國21世紀(jì)議程》，在這個(gè)綱領(lǐng)性文件中即已明確強(qiáng)調(diào)保護(hù)傳統(tǒng)知識的重要性?；诖耍瑢τ趥鹘y(tǒng)知識的保護(hù)就必不可少。

2.對傳統(tǒng)知識的法律保護(hù)

隨著不斷的發(fā)展，越來越多的國家認(rèn)識到了對傳統(tǒng)知識保護(hù)的重要性。再此之中，許多發(fā)展中國家也有自己的觀點(diǎn)。因?yàn)樵谶@之中，它們相比于發(fā)達(dá)國家而言，可能是受害者。它們認(rèn)為對于傳統(tǒng)知識的保護(hù)，不論是國際法抑或國內(nèi)立法，應(yīng)是將傳統(tǒng)知識法律保護(hù)與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)分離；不應(yīng)該是考慮如何將傳統(tǒng)知識納入到現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)法所保護(hù)的范圍，將其兩者混合；應(yīng)當(dāng)著眼于傳統(tǒng)知識所具有的獨(dú)特屬性和特征—保有、持續(xù)和世代繁衍，從而建立起對傳統(tǒng)知識的法律保護(hù)機(jī)制與保護(hù)體系，并藉由通過國內(nèi)立法、執(zhí)法和司法活動(dòng)等保護(hù)本國的傳統(tǒng)知識，并以此作為區(qū)域協(xié)定及國際公約形成的基石。

3.對傳統(tǒng)知識的法律保護(hù)的方法

任何法律的建立都有其出現(xiàn)的理由性，那對于傳統(tǒng)知識保護(hù)的立法理由，應(yīng)在著眼于傳統(tǒng)知識的利用這一方面，它的建立必須是一種法律秩序，法律機(jī)制。應(yīng)由各個(gè)國家、政府或特定群體組織，人民代表“實(shí)行分級管理體制”與“通過授權(quán)許可使用”的制度設(shè)計(jì)，從而達(dá)到“物盡其用”目的。

在“實(shí)行分級管理體制”方面，因?yàn)閷Α肮差I(lǐng)域”與“專有領(lǐng)域”的劃分決定著傳統(tǒng)知識保護(hù)范圍的大小之主張，所以建議對“公共領(lǐng)域的傳統(tǒng)知識”和“專有領(lǐng)域的傳統(tǒng)知識”上，應(yīng)在法律上作出具體界定并劃分決定其不同法律保護(hù)。

在“通過授權(quán)許可使用”方面，因“收費(fèi)協(xié)會”依據(jù)的前提是一市場力量，所以需通過這個(gè)工具，把所有與傳統(tǒng)知識利益相關(guān)者集中起來，從而可以使傳統(tǒng)知識持有人獲取經(jīng)濟(jì)、文化和社會上的收益，是最有效的保護(hù)方式和發(fā)展手段。

二、惠益分享的解析及原則

(一)惠益分享的解析

從詞根解釋，惠益謂幫助、援助與恩情，謂惠世濟(jì)民；分享謂共同享受，謂與它人講你自己的事情，功績，情感等。筆者認(rèn)為，《生物多樣性公約》及其相關(guān)的議定書，是關(guān)于傳統(tǒng)知識的法律保護(hù)與惠益分享問題最具權(quán)威性的法律文件。因此，在有關(guān)惠益分享問題時(shí)，因根據(jù)相關(guān)的世界公認(rèn)的，具有權(quán)威性的法律文件的內(nèi)容進(jìn)行惠益分享，應(yīng)是公平公正的，而非壟斷，霸權(quán)的；應(yīng)是全面共享，而非獨(dú)占的一種分享。

惠益分享包括研究過程的惠益分享，研究成果的惠益分享，研究資料的惠益分享。研究內(nèi)容的惠益分享，在傳統(tǒng)知識的惠益分享上應(yīng)是本著合作的態(tài)度，對于所有國家都應(yīng)是公平的，沒有區(qū)別，應(yīng)讓他們(發(fā)展中國家)參與其中，從而提升他們對傳統(tǒng)知識的保護(hù)；研究成果的惠益分享，在傳統(tǒng)知識的惠益分享上，成果的惠益分享應(yīng)該是共同的分享，而非占有的分享；研究資料的惠益分享，在傳統(tǒng)知識的惠益分享上，資料的惠益分享，是使成果的完善，內(nèi)容提升的基礎(chǔ)。

(二)惠益分享的原則

因惠益分享涉及全國的利益，所以在現(xiàn)代社會中發(fā)展的越來越快，各國越來越多的關(guān)注的同時(shí)，它的問題也不斷的在現(xiàn)在人們身邊。這就需要我們明確惠益共享的原則。

1.公平公正原則

這一原則要求我們(締約國)要秉著公平公正的原則，酌情采取行政，立法或政策性等措施。

2.發(fā)展中國家優(yōu)先的原則

要求締約國酌情采取政策，行政或立法等措施，以期共同商定對提供傳統(tǒng)知識的締約方，尤其是發(fā)展中國家，提供有利于它們發(fā)展的一些措施。在公平公正的基礎(chǔ)上提供有益于它們的發(fā)展的資料，內(nèi)容，成果的共享等。

3.惠益分享的實(shí)施途徑

原則性措施：據(jù)《波恩準(zhǔn)則》規(guī)定，惠益分享的實(shí)施途徑可因惠益分享的種類，包括金錢惠益分享與非金錢惠益分享，各國所處的實(shí)際情況，以及所涉及的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)者的不同，基于此，惠益分享機(jī)制應(yīng)靈活實(shí)施，并應(yīng)根據(jù)各自的實(shí)際情況的不同而有所不同。

實(shí)施途徑：國際上采用的兩種，起源地國際證書和區(qū)域協(xié)議(雙邊協(xié)議)。目前較多使用的是在區(qū)域一級提供指導(dǎo)的區(qū)域的區(qū)域文書，專為特定人群的一些文書，專為傳統(tǒng)知識編寫的一些特定文件。

三、傳統(tǒng)知識的法律保護(hù)與惠益分享的應(yīng)用

調(diào)研的對于傳統(tǒng)知識的保護(hù)中，雖然提出了“社會+政府+學(xué)校+個(gè)人”模式，以達(dá)到傳統(tǒng)知識與惠益分享的應(yīng)用，但在實(shí)際上并未有真正的法律條款的實(shí)際保護(hù)，所以，對于這樣的因素，因重點(diǎn)的關(guān)注在傳統(tǒng)知識法律的建構(gòu)上，在惠益分享的原則上，做到二者的既分離又聯(lián)系，從而實(shí)現(xiàn)社會的可持續(xù)發(fā)展。

四、結(jié)語

在經(jīng)濟(jì)與科技快速發(fā)展的時(shí)代，在經(jīng)濟(jì)全球化，貿(mào)易全球化，文化全球化，知識全球化的時(shí)代，加強(qiáng)對傳統(tǒng)知識的保護(hù)尤為重要。尤其是如何做到惠益分享，在加強(qiáng)法律保護(hù)的同時(shí)，又有惠益分享的關(guān)注，這有利于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會的進(jìn)步，各國的交流與合作，從而達(dá)到社會的可持續(xù)發(fā)展。