孔梁成

（102249 中國政法大學(xué) 北京）

一、導(dǎo)論

近年來，隨著物質(zhì)生活水平的極大提高和互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的快速發(fā)展，共享經(jīng)濟(jì)（sharing economy）的發(fā)展也呈現(xiàn)出一路高歌猛進(jìn)的發(fā)展態(tài)勢。共享經(jīng)濟(jì)的勃興也印證了科斯交易成本理論的解釋力，即隨著交易成本的降低，現(xiàn)有的交易模式和制度將會經(jīng)歷一次震蕩，直到再次達(dá)到帕累托最優(yōu)。共享經(jīng)濟(jì)與傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)的最大不同之處在于“利用了現(xiàn)代互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)，通過建立一個(gè)平臺公司把具有暫時(shí)且分散的供需信息的人員連接起來，由此促成供需雙方建立不需要轉(zhuǎn)移所有權(quán)的共享機(jī)制?！逼渲阅軌颢@得迅猛發(fā)展得益于“互聯(lián)網(wǎng)+”的技術(shù)外，還存在兩個(gè)主要因素，一是物質(zhì)的極大豐富使得閑置物品和勞動(dòng)力出現(xiàn)；二是人們存在共享的需求和動(dòng)機(jī)。共享經(jīng)濟(jì)的典型代表——互聯(lián)網(wǎng)專車也正是滿足了人們的此種需求才異軍突起?；ヂ?lián)網(wǎng)專車最先興起于大城市，為了解決人們打車難的問題。由于其降低了出行者的搜尋和時(shí)間成本，相比于傳統(tǒng)的出租車行業(yè)也存在著價(jià)格上的優(yōu)勢，因此互聯(lián)網(wǎng)專車的發(fā)展給傳統(tǒng)的出租車行業(yè)帶來了巨大的沖擊?；ヂ?lián)網(wǎng)專車的共享經(jīng)濟(jì)作為新興的經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式，具有許多優(yōu)點(diǎn)。首先，互聯(lián)網(wǎng)專車通過網(wǎng)絡(luò)技術(shù)提供了用車者和供車者的信息，并且能進(jìn)行快速匹配，節(jié)約了消費(fèi)者的搜尋成本。其次，互聯(lián)網(wǎng)專車能最大程度的利用社會的閑散資源，專車司機(jī)可以利用自有車輛增加收入，乘客也可省去自購車輛便可滿足出行的需求，互聯(lián)網(wǎng)專車的共享經(jīng)濟(jì)是一種雙贏的經(jīng)濟(jì)模式；再者，互聯(lián)網(wǎng)專車也有利于解決公共交通的負(fù)擔(dān)，政府在無需增加投入的情況下，可以通過合理安排用車資源，緩解城市打車難的問題?；ヂ?lián)網(wǎng)專車的共享經(jīng)濟(jì)模式帶來了一系列經(jīng)濟(jì)發(fā)展的紅利，但是該模式也使傳統(tǒng)的監(jiān)管模式走到了十字路口。立法者應(yīng)該更新法律監(jiān)管，以促進(jìn)共享經(jīng)濟(jì)模式發(fā)展帶來的機(jī)遇，避免在現(xiàn)有監(jiān)管模式下，讓共享經(jīng)濟(jì)被扼殺在搖籃中。

二、互聯(lián)網(wǎng)專車的共享經(jīng)濟(jì)的弊端

從上文的描述中，我們可以看出互聯(lián)網(wǎng)專車的共享經(jīng)濟(jì)為經(jīng)濟(jì)的發(fā)展注入了創(chuàng)新的活力，顛覆了傳統(tǒng)出租車行業(yè)的發(fā)展模式，具有不可估量的發(fā)展前途。然而，互聯(lián)網(wǎng)專車的共享經(jīng)濟(jì)也對現(xiàn)有的監(jiān)管模式提出了許多應(yīng)接不暇的挑戰(zhàn)，傳統(tǒng)對于出租車行業(yè)的監(jiān)管不再適用于新型的專車模式。專車對現(xiàn)有監(jiān)管模式的挑戰(zhàn)具體可以歸納為以下幾點(diǎn)：

1.專車的合法性問題

合法性問題是互聯(lián)網(wǎng)專車面臨的首要問題。法律要求載客營運(yùn)的車輛必須持證上崗，因此傳統(tǒng)的出租車都必須有營運(yùn)牌照，否則便會被定義為非法營運(yùn)車輛而無法進(jìn)入該市場。由于互聯(lián)網(wǎng)專車沒有統(tǒng)一的立法，即使交通部 2015 年 10 月出臺的《網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營服務(wù)管理暫行辦法》。

《征求意見稿》也還處于完善階段，因此私家車目前只能比照出租車的法律規(guī)定，而由于專車沒有營運(yùn)牌照，所以全國各地出現(xiàn)了多宗專車被認(rèn)定為非法營運(yùn)車輛而被處以行政處罰的案例。專車是否需要核發(fā)經(jīng)營牌照，其營運(yùn)是否合法等問題已經(jīng)成為目前監(jiān)管互聯(lián)網(wǎng)專車的首要問題了。

2.專車的安全問題

傳統(tǒng)的出租車司機(jī)由國家建立統(tǒng)一的備案和管理制度，司機(jī)的駕齡，對道路的熟悉程度等都有嚴(yán)格的要求，這樣保障了其提供的承運(yùn)服務(wù)的安全性。而新型的互聯(lián)網(wǎng)專車，消費(fèi)者通過在智能手機(jī)客戶端點(diǎn)擊一下便可完成訂單，專車平臺亦并無完善的信息供消費(fèi)者辨別司機(jī)的安全狀況，即專車司機(jī)的駕駛技術(shù)、車輛情況等安全信息。消費(fèi)者難以對安全狀況進(jìn)行評估，因此意外的產(chǎn)生便不可避免?，F(xiàn)實(shí)中也確實(shí)發(fā)生了多起乘客受到侵害的事件，如廣東一名專車司機(jī)強(qiáng)奸女乘客。

3.事故責(zé)任的承擔(dān)問題

由于互聯(lián)網(wǎng)專車的進(jìn)入和退出門檻通常都比較低，即專車司機(jī)只要注冊登記信息便可以開始接單工作。這樣使得一大批可能本來并無責(zé)任承擔(dān)能力，僅僅只是為了增加收入的非專業(yè)人士加入。當(dāng)發(fā)生不可預(yù)見的事故時(shí)，責(zé)任的承擔(dān)便成了一個(gè)難以解決的問題。專車司機(jī)很有可能并不具備侵權(quán)責(zé)任賠償能力，并且由于專車平臺、專車司機(jī)、消費(fèi)者之間存在著復(fù)雜的法律關(guān)系，一旦專車平臺通過與專車司機(jī)簽訂一系列協(xié)議規(guī)避法律的風(fēng)險(xiǎn)，那么消費(fèi)者很有可能也無法從專車平臺得到相應(yīng)的賠償，這樣使消費(fèi)者陷入了非常不利的保護(hù)地位。

4.消費(fèi)者的個(gè)人信息容易被泄露或者非法運(yùn)用

用戶數(shù)據(jù)是互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的重要數(shù)據(jù)資源?；ヂ?lián)網(wǎng)專車的共享經(jīng)濟(jì)模式，專車平臺容易儲存大量消費(fèi)者的信息數(shù)據(jù)，“諸如消費(fèi)者的聯(lián)系方式、行車路徑、經(jīng)常目的地和出發(fā)地，支付信息等?！币坏┻@些涉及個(gè)人隱私的數(shù)據(jù)被泄露或者非法利用，將極有可能威脅消費(fèi)者的人身和財(cái)產(chǎn)安全，這也是大數(shù)據(jù)時(shí)代帶來的弊病之一。

三、互聯(lián)網(wǎng)專車監(jiān)管的立法建議

為了規(guī)范和治理互聯(lián)網(wǎng)專車問題，交通部于 2015 年 10 月發(fā)布了《網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營管理服務(wù)暫行辦法（征求意見稿）》。該《征求意見稿》規(guī)定了“網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租車即專車，是指以互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)為依托構(gòu)建服務(wù)平臺，接入符合條件的車輛和駕駛員，通過整合供需信息，提供非巡游的預(yù)約出租汽車服務(wù)。”雖然交通部在該《征求意見稿》中肯定了專車這種創(chuàng)新的滿足社會公眾用車需求的模式，但是《征求意見稿》也暴露出了許多問題。如《征求意見稿》只是交通部發(fā)布的行政體系中的部門規(guī)章，沒有上位法作為支撐?！读⒎ǚā返诎藯l第二款規(guī)定：“部門規(guī)章規(guī)定的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項(xiàng)，沒有法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的依據(jù)，部門規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務(wù)的規(guī)范，不得增加本部門的權(quán)力或者減少本部門的法定職責(zé)?！薄啊墩髑笠庖姼濉穼?、法人和其他組織的權(quán)利設(shè)定沒有上位法的依據(jù)，立法層次上要么制定行政法規(guī)，要么授權(quán)地方試點(diǎn)，不能停留在部門規(guī)章的層次?！逼浯?，《征求意見稿》仍然沿用傳統(tǒng)出租車的監(jiān)管模式監(jiān)管互聯(lián)網(wǎng)專車，即通過核發(fā)車輛經(jīng)營牌照，嚴(yán)格限制準(zhǔn)入來監(jiān)管互聯(lián)網(wǎng)專車，然而這種監(jiān)管模式可能會扼殺了專車所帶來的創(chuàng)新性。因此，基于《征求意見稿》的上述種種缺陷，筆者對如何監(jiān)管互聯(lián)網(wǎng)專車提出了以下幾點(diǎn)建議：

1.完善立法

我國目前發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營管理暫行辦法（征求意見稿）》雖然是世界上第一個(gè)針對專車立法的國家，然而該意見稿僅是部門規(guī)章，立法的層級不夠。為了健康引導(dǎo)專車這種創(chuàng)新模式的發(fā)展，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)提高立法層級，從法律上肯定專車的合法地位。另一方面，《征求意見稿》中雖然對專車給予了定義，但是筆者認(rèn)為該定義僅僅是將專車定義為依托互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展起來的出租車，然而互聯(lián)網(wǎng)專車絕對不是傳統(tǒng)的出租汽車+互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的結(jié)合體。其與傳統(tǒng)出租車的不同之處還在于，進(jìn)入許可、稅收等方面的優(yōu)勢，因此，筆者認(rèn)為新的立法應(yīng)該重新界定互聯(lián)網(wǎng)專車的定義，應(yīng)將其看作是與出租車并列的城市交通模式，而不僅僅是依托互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展起來的出租車模式。

2.立法者監(jiān)管外部秩序，平臺治理內(nèi)部規(guī)則，兩者相輔相成

共享經(jīng)濟(jì)治理的頂層設(shè)計(jì)應(yīng)該集中于政策導(dǎo)向和制度的原則性規(guī)定，筆者認(rèn)為政府和立法者無需深入細(xì)微層面進(jìn)行規(guī)制，可以由立法者主導(dǎo)公共秩序，經(jīng)濟(jì)個(gè)體自發(fā)組織的私人秩序。立法者應(yīng)該制定互聯(lián)網(wǎng)專車外部的正式規(guī)則，并且防范市場失靈，防止出現(xiàn)壟斷現(xiàn)象。首先對于合法性問題，上文筆者提出的立法者應(yīng)通過立法解決專車的合法性問題就屬于外部性規(guī)則的制定。其次，立法者還應(yīng)就安全性問題進(jìn)行宏觀的規(guī)定。關(guān)于安全性問題，《征求意見稿》提出對專車應(yīng)該采取和出租車一樣的準(zhǔn)入許可規(guī)定，然而筆者并不同意此種觀點(diǎn)。專車和出租車的一大區(qū)別就在于它的靈活性和自由性，雖然立法者出于對乘客的安全問題的考慮，認(rèn)為專車也應(yīng)通過準(zhǔn)入許可提高承運(yùn)服務(wù)的安全性，但是這種行政許可無疑將會扼殺專車的創(chuàng)新性和靈活性。筆者認(rèn)為立法者可以規(guī)定專車司機(jī)應(yīng)該在專車平臺實(shí)行實(shí)名登記制，專車平臺應(yīng)該提供可供用戶查詢的專車司機(jī)的背景調(diào)查報(bào)告等外部規(guī)定解決安全性問題?！耙陨虾Ｊ泄残庞眯畔⒅行臑槔?，該平臺為專車司機(jī)提供必要的信用調(diào)查報(bào)告，并對駕駛員的信用記錄進(jìn)行跟蹤評價(jià)。”有學(xué)者提出還可以在專車能安置攝像頭，并由專車平臺監(jiān)控，筆者認(rèn)為此種設(shè)想是屬于內(nèi)部秩序，可由平臺與專車司機(jī)之間進(jìn)行協(xié)商規(guī)定，自發(fā)形成專車市場的安全性秩序，并不需要由立法者通過立法規(guī)制。而對于車輛應(yīng)具備的功能、車況等標(biāo)準(zhǔn)亦可以發(fā)揮平臺和行業(yè)的自治功能，通過內(nèi)部秩序加以規(guī)范。另外，專車司機(jī)是否需要審查犯罪前科，酒駕、違駕等記錄，筆者認(rèn)為信用調(diào)查報(bào)告已經(jīng)反映出了司機(jī)的具體情況，消費(fèi)者可以通過查閱信用調(diào)查報(bào)告自主決定是否接受該司機(jī)的服務(wù)。換言之，市場會自動(dòng)調(diào)節(jié)有不良前科的司機(jī)是否得到消費(fèi)者的認(rèn)可，因此筆者認(rèn)為并不需要立法者專門設(shè)置審查標(biāo)準(zhǔn)。立法者還應(yīng)規(guī)定專車平臺經(jīng)營者應(yīng)要求專車司機(jī)購買保險(xiǎn)，當(dāng)發(fā)生安全事故時(shí)，超過保險(xiǎn)賠償范圍的責(zé)任應(yīng)由平臺和司機(jī)共同承擔(dān)。至于責(zé)任應(yīng)該如何分配以及分配比例問題，筆者認(rèn)為屬于平臺可以自發(fā)形成的私人秩序，可以由平臺與司機(jī)簽訂協(xié)議時(shí)，雙方協(xié)商決定。再者，對于用戶的個(gè)人信息保護(hù)問題，立法者應(yīng)該制定規(guī)范性文件對軟件的注冊用戶信息進(jìn)行保護(hù)，包括管理的部門，以及在任何情況下，監(jiān)管機(jī)關(guān)可以要求平臺公司提供用戶信息等外部規(guī)定，至于其他技術(shù)性的保護(hù)規(guī)劃規(guī)范，筆者認(rèn)為亦可以由平臺自身進(jìn)行內(nèi)部秩序規(guī)定。

3.建立信用累積制度作為互聯(lián)網(wǎng)專車的退出機(jī)制

為了保障客運(yùn)服務(wù)的安全性，傳統(tǒng)的出租車行業(yè)采用公司化運(yùn)營和設(shè)定司機(jī)的準(zhǔn)入門檻許可的方式確保乘客的安全性。上文中，筆者已經(jīng)提到基于互聯(lián)網(wǎng)專車的創(chuàng)新性，政府不必設(shè)置專車的準(zhǔn)入許可，但是可以加強(qiáng)事后監(jiān)管。因此，為了保護(hù)互聯(lián)網(wǎng)專車的健康發(fā)展，也為了維護(hù)乘客的承運(yùn)安全，筆者認(rèn)為可以建立要求消費(fèi)者在完成一筆專車訂單后，對專車司機(jī)進(jìn)行評價(jià)的信用累積制度，并且這種消費(fèi)者的評價(jià)是必須性和強(qiáng)制性的。如果專車司機(jī)的信用評價(jià)低于某一分?jǐn)?shù)或者差評數(shù)量達(dá)到某一界限，則該專車司機(jī)將面臨被解聘的風(fēng)險(xiǎn)，平臺可以強(qiáng)制其退出專車市場，從而引導(dǎo)專車司機(jī)能為消費(fèi)者提供更加安全和優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。目前，“滴滴打車已經(jīng)建立自己的評價(jià)和淘汰體系?！?/p>

四、結(jié)語

依托互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展起來的共享經(jīng)濟(jì)為近幾年的中國，乃至全世界帶來了一股技術(shù)創(chuàng)新的經(jīng)濟(jì)增長熱潮。以滴滴打車、Uber、神州專車、易到用車等打車軟件為代表的互聯(lián)網(wǎng)專車共享經(jīng)濟(jì)就是其中的典型代表。共享經(jīng)濟(jì)為經(jīng)濟(jì)發(fā)展注入創(chuàng)新活力的同時(shí)，也使傳統(tǒng)的監(jiān)管模式走到了十字交叉路口?；ヂ?lián)網(wǎng)專車對傳統(tǒng)的出租車行業(yè)造成了顛覆性的沖擊，傳統(tǒng)對出租車行業(yè)的監(jiān)管也不再適合對互聯(lián)網(wǎng)專車的監(jiān)管。因此，2015 年交通部針對越來越多的專車問題發(fā)布了《網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營管理暫行辦法（征求意見稿）》，對專車采取傳統(tǒng)出租車+互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的監(jiān)管模式，然而筆者認(rèn)為對專車的此種定義和監(jiān)管模式是不恰當(dāng)?shù)?，因此，文章在總結(jié)互聯(lián)網(wǎng)專車的共享經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生的弊端的基礎(chǔ)上，針對該些弊端筆者提出了3 條立法建議，以期能給立法者一點(diǎn)參考。即一是提高立法層級，解決專車的合法性問題；二是立法者制定外部監(jiān)管秩序，平臺或者行業(yè)法律自律自治精神形成內(nèi)部的規(guī)制秩序，兩者合力創(chuàng)造專車市場的健康發(fā)展，以解決專車的安全性和事故責(zé)任承擔(dān)問題；三是建立信用累積制度，讓市場通過自主選擇淘汰不合格的專車司機(jī)，發(fā)揮市場的競爭功能。

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作者簡介：孔梁成（1993.4～ ），男，漢族，浙江人，碩士研究生，中國政法大學(xué)。