楊美馨 丁雨涵 張 瓊 秦 彥

（130012 吉林大學法學院 吉林 長春）

一、問題的提出

交通運輸部聯(lián)合公安部等七部門于2016年7月28日公布，針對出租車行業(yè)健康發(fā)展的深化改革，所做出的指導意見（下文簡稱《指導意見》）和《暫行辦法》。然而在各地方進行管理網(wǎng)約車時，增設(shè)了《指導意見》與《暫行辦法》中沒有限定的條件。本文將從以上幾方面入手尋找地方立法的相關(guān)上位法，分析網(wǎng)約車地方立法對上位法是否存在抵觸。

二、網(wǎng)約車地方立法對上位法的抵觸分析

（一）三證制度的性質(zhì)

在查找到的82份關(guān)于網(wǎng)約車經(jīng)營管理的地方政府規(guī)章及規(guī)范性文件中，均規(guī)定了“三證制度”，即經(jīng)相對人申請，地方出租汽車行政主管部門向合格的網(wǎng)約車平臺公司發(fā)放網(wǎng)絡(luò)預約車的經(jīng)營許可證，并對符合發(fā)放條件且在相關(guān)考核中合格的駕駛員，發(fā)放網(wǎng)絡(luò)預約車的正規(guī)駕駛證、向符合條件并登記為預約出租客運的車輛發(fā)放《網(wǎng)絡(luò)預約出租車汽車運輸證》。平臺持證經(jīng)營，司機持證上崗，車輛持證載客，網(wǎng)約車必須“三證”齊全才能合法上路。

筆者認為，“三證制度”實質(zhì)是屬于一種行政許可。

根據(jù)《行政許可法》在條例中的第2條規(guī)定：“行政許可，是指行政機關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準予其從事特定活動的行為?！币驗椤叭C制度”具有行政相對人申請、行政機關(guān)可以對申請人進行依法審查，并對合格申請人從事的相關(guān)特定活動行為進行批準的特點，并且在流程和內(nèi)容上符合行政許可的基本特征，所以“三證制度”實質(zhì)是一種行政許可。

（二）三證制度的內(nèi)容——司機戶籍限制抵觸上位法

1.規(guī)則抵觸

地方政府規(guī)章即規(guī)范性文件大多數(shù)都規(guī)定了戶籍限制或要求居民身份。如北京市規(guī)定①，在本市申請《網(wǎng)絡(luò)預約出租汽車駕駛員證》的駕駛員，應(yīng)當是本市戶籍。上海市規(guī)定②：在本市從事網(wǎng)約車經(jīng)營服務(wù)的車輛，除符合《辦法》規(guī)定的條件外，還應(yīng)當在本市注冊登記。

其次，地方網(wǎng)約車司機戶籍限制與《行政許可法》抵觸?！缎姓S可法》第十五條第二規(guī)定具有以下情形時地方可以免去設(shè)定相關(guān)的行政許可“……應(yīng)當由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)。不得限制其他地區(qū)的個人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù)……”。

2.原則抵觸

第一，地方網(wǎng)約車司機戶籍限制與《行政許可法》的基本原則相抵觸。

首先，與行政法比例原則抵觸。比例原則的基本含義是“行政機關(guān)實施行政行為應(yīng)兼顧行政目標的實現(xiàn)和保護相對人的權(quán)益”，如為實現(xiàn)行政目標可能對相對人權(quán)益造成某種不利影響時，應(yīng)使這種不利影響限制在盡可能小的范圍和限度內(nèi)，保持二者處于適度的比例。

從目的正當性考量，網(wǎng)約車本地車輛和戶籍限制措施無法實現(xiàn)“規(guī)范網(wǎng)絡(luò)預約出租汽車經(jīng)營服務(wù)行為”與“保障運營安全和乘客合法權(quán)益”的目的。在與安全相關(guān)的因素中，本地牌照和戶籍不是重要的影響因素。不符合比例原則中的妥當性審査標準。

從手段的必要性考量，針對禁止外地戶籍司機在本地，進行有關(guān)網(wǎng)約車服務(wù)的相關(guān)規(guī)定，在行政管理角度上來說，是對外地戶籍司機正當從業(yè)資格權(quán)利的侵害，是剝奪其正當從業(yè)權(quán)利的行為，并且在許多網(wǎng)約車的相關(guān)管制、治理和措施中，仍然存在著許多違背行政法中比例原則的相關(guān)規(guī)定。

第二，地方網(wǎng)約車司機戶籍限制與以下法律的平等原則相抵觸。

首先，根據(jù)《中華人民共和國憲法》第23條規(guī)定，中華人民共和國公民在法律面前一律平等。第42條規(guī)定，中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)。基于此，在地方政府對網(wǎng)約車相關(guān)治理規(guī)定的制定上，要嚴格執(zhí)行和體現(xiàn)平等原則。無論是本地牌照的車輛，還是外地牌照車輛，都應(yīng)該擁有相同平等的待遇，對于網(wǎng)約車治理中存在的不平等條款，要進行全面、詳細的整改和研究。

其次，根據(jù)《中華人民共和國勞動法》（以下簡稱《勞動法》）第3條③、第12條④規(guī)定，《勞動法》雖然沒有將戶籍歧視列入其中，但是該條的立法目的是保護勞動者平等就業(yè)不受歧視的權(quán)利，如果地方就戶籍和地域問題，對網(wǎng)約車司機從業(yè)資格進行限制，對于從事網(wǎng)約車工作的司機本身，就存在著不公正、不公平的地域歧視，并且對已經(jīng)建立勞務(wù)關(guān)系的網(wǎng)約車司機，正常的工作和勞動形成了限制，使其喪失了平等就業(yè)和自由選擇職業(yè)的權(quán)利。

綜上所述，地方網(wǎng)約車司機戶籍的限制抵觸了行政許可法的比例原則以及憲法的平等原則。

注釋：

①《北京市網(wǎng)絡(luò)預約出租汽車經(jīng)營服務(wù)管理實施細則規(guī)定》。

②《上海市網(wǎng)絡(luò)預約出租汽車經(jīng)營服務(wù)管理若干規(guī)定》。

③《勞動法》第3條規(guī)定，勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利。

④《勞動法》第12條規(guī)定，勞動者就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰不同而受歧視。

[1]胡建淼.法律適用學[M].浙江大學出版社,2010.

[2]大橋洋一(日).行政法學的結(jié)構(gòu)性變革[M].中國人民大學出版社,2008.

作者簡介：

楊美馨(1997.7～ )，女，漢族，四川成都人，本科，在校學生，就讀于吉林大學法學院。