程乙峰

（200040 上海交通大學(xué) 上海）

在首次公開募股方面，我國有非常多，且非常嚴(yán)格的法律法規(guī)。在法律層面有《證券法》和《公司法》進(jìn)行規(guī)范。證監(jiān)會(huì)對(duì)公司首次公開募股的基本事項(xiàng)有5個(gè)文件①進(jìn)行規(guī)定。關(guān)于首次公開募股的審核，證監(jiān)會(huì)共有六個(gè)檔②對(duì)其進(jìn)行規(guī)定。證監(jiān)會(huì)、滬深兩個(gè)交易所對(duì)公司首次公開募股信息披露的規(guī)定多達(dá)17個(gè)。滬深交易所關(guān)于公司上市的規(guī)定有5個(gè)。對(duì)公司上市財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)信息方面的規(guī)定有8個(gè)；對(duì)信息發(fā)布的規(guī)定有3項(xiàng)；直接規(guī)定投資者保護(hù)的規(guī)定有7個(gè)；其他關(guān)于公司上市方面的規(guī)定有10個(gè)。由此可以看出，我國對(duì)于公司上市過程中的中小股東利益保護(hù)已經(jīng)形成了體系?，F(xiàn)在已經(jīng)不會(huì)出現(xiàn)本案中那樣的上市純粹為“圈錢”的事情了。

對(duì)于上市公司控股股東通過定向增發(fā)的方式侵害中小股東利益的，我國法律對(duì)定向增發(fā)有相關(guān)限制。這個(gè)限制主要體現(xiàn)在《上市公司證券發(fā)行管理辦法》③第三十八條第一款規(guī)定：發(fā)行價(jià)格不低于定價(jià)基準(zhǔn)日前二十個(gè)交易日公司股票均價(jià)的百分之九十；第二款規(guī)定：本次發(fā)行的股份自發(fā)行結(jié)束之日起，十二個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；控股股東、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)認(rèn)購的股份，三十六個(gè)月不得轉(zhuǎn)讓。第一款規(guī)定增發(fā)價(jià)格，防止控股股東低價(jià)增發(fā)損害中小股東的利益。第二款規(guī)定3年的限售期，防止大股東增發(fā)之后立馬套現(xiàn)，使股價(jià)大跌，損害中小股東的利益。《上市公司證券發(fā)行管理辦法》第四十條④將發(fā)行證券的決定權(quán)交給股東大會(huì)，讓中小股東能表達(dá)自己的要求，保護(hù)自身利益。上市公司董事會(huì)可以做出決議，但是最后的決定權(quán)在中小股東占多數(shù)的股東大會(huì)手中。股東大會(huì)成為中小股東參與公司重大事情決策，維護(hù)自身合法利益的重要途徑?！渡鲜泄咀C券發(fā)行管理辦法》第四十四條⑤規(guī)定多數(shù)表決權(quán)通過制度和關(guān)聯(lián)股東回避制度。多數(shù)表決權(quán)通過制度是一個(gè)重要的制度，它提高了上市公司中小股東的地位，中小股東的選票可以影響公司重大決策的結(jié)果。在營口港2007年定向增發(fā)向控股公司購買資產(chǎn)的議案中，中小股東的話語權(quán)就所有體現(xiàn)，關(guān)于定向增發(fā)的九個(gè)議案的得票是都高于了50%，但沒有到三分之二的多數(shù)，所以仍然無法通過。這當(dāng)中，中小股東的要求得到了公司的重視。第二次議案中明顯降低了增發(fā)的股份數(shù)且提高了每股的增發(fā)價(jià)格。《上市公司證券發(fā)行管理辦法》第五章信息披露中的第五十一條至第六十三條強(qiáng)制上市公司進(jìn)行詳細(xì)的信息披露。信息披露能減少控股股東的內(nèi)幕操作，保護(hù)中小股東的利益。

在《公司法》中，有也對(duì)中小股東利益保護(hù)的條款。其中第一百三十三條⑥的規(guī)定將新股發(fā)行的權(quán)利交給了股東大會(huì)；第一百四十一條⑦限制了特定持有人股份的轉(zhuǎn)讓時(shí)間，防止其隨意轉(zhuǎn)讓對(duì)股價(jià)造成沖擊；第一百四十五條⑧規(guī)定上市公司的信息披露制度，要求每個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)半年公布一次財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

注釋：

①《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》2006年5月17日頒布，2006年5月18日實(shí)施；《〈首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法〉第十二條發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化的適用意見——證券期貨法律適用意見第3號(hào)》2008年5月19日頒布，頒布當(dāng)日實(shí)施；《〈首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法〉第十二條“實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號(hào)》2007年11月25日頒布，頒布當(dāng)天實(shí)施；《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》2014年5月14日頒布，頒布當(dāng)天實(shí)施；《首次公開發(fā)行股票時(shí)公司股東公開發(fā)售股份暫行規(guī)定》2014年3月21日頒布，頒布當(dāng)天實(shí)施。

②《中國證監(jiān)會(huì)創(chuàng)業(yè)板發(fā)行監(jiān)管部首次公開發(fā)行股票審核工作流程》2014年4月11日頒布；《中國證監(jiān)會(huì)發(fā)行監(jiān)管部首次公開發(fā)行股票審核工作流程》2013年3月29日頒布，頒布當(dāng)天實(shí)施；《股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄（五）修訂稿——關(guān)于已通過發(fā)審會(huì)擬發(fā)行證券的公司會(huì)后事項(xiàng)監(jiān)管及封卷工作的操作規(guī)》2002年5月10日頒布，頒布當(dāng)天實(shí)施；《股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄第8號(hào)——關(guān)于發(fā)行人報(bào)送申請(qǐng)文件后變更中介機(jī)構(gòu)的處理辦法》2002年4月16日發(fā)布，檔網(wǎng)址：http：//www.csrc.gov.cn/pub/newsite/fxb/shbzbwl/200204/t20020416_69342.html；《股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄第16號(hào)——首次公開發(fā)行股票的公司專項(xiàng)復(fù)核的審核要求》2003年12月16日頒布，檔網(wǎng)址：http：//www.csrc.gov.cn/pub/newsite/fxb/shbzbwl/200312/t20031217_69343.html；《中國證監(jiān)會(huì)發(fā)行監(jiān)管部對(duì)首次公開發(fā)行股票詢價(jià)對(duì)象條件和行為的監(jiān)管要求——股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄第18號(hào)》；文件網(wǎng)址：http：//www.csrc.gov.cn/pub/newsite/fxb/shbzbwl/200412/t20041213_69344.html。

③中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)2006年5月6日頒布，頒布當(dāng)天實(shí)施。

④《上市公司證券發(fā)行管理辦法》（中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)令第30號(hào)）第四十條：上市公司申請(qǐng)發(fā)行證券，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)依法就下列事項(xiàng)作出決議，并提請(qǐng)股東大會(huì)批準(zhǔn)：

（一）本次證券發(fā)行的方案；

（二）本次募集資金使用的可行性報(bào)告；

（三）前次募集資金使用的報(bào)告；

（四）其他必須明確的事項(xiàng)。

⑤《上市公司證券發(fā)行管理辦法》第四十四條：股東大會(huì)就發(fā)行證券事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。向本公司特定的股東及其關(guān)聯(lián)人發(fā)行證券的，股東大會(huì)就發(fā)行方案進(jìn)行表決時(shí)，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避。上市公司就發(fā)行證券事項(xiàng)召開股東大會(huì)，應(yīng)當(dāng)提供網(wǎng)絡(luò)或者其他方式為股東參加股東大會(huì)提供便利。

⑥《公司法》第一百三十三條：公司發(fā)行新股，股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)下列事項(xiàng)作出決議：

（一）新股種類及數(shù)額；

（二）新股發(fā)行價(jià)格；

（三）新股發(fā)行的起止日期；

（四）向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額。

⑦《公司法》第一百四十一條：發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

⑧《公司法》第一百四十五條：上市公司必須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，公開其財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營情況及重大訴訟，在每會(huì)計(jì)年度內(nèi)半年公布一次財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。