楊 慧

（300192 天津法政牛津律師事務(wù)所 天津）

首部《中華人民共和國民法總則》（下文簡稱為《民法總則》）已經(jīng)通過，并在2017年10月1日正式實(shí)施。從《民法總則》的內(nèi)容來看，該總則的主要亮點(diǎn)就是對監(jiān)護(hù)制度的完善：圍繞當(dāng)前社會熱門的留守兒童、社會養(yǎng)老等問題做了詳細(xì)的規(guī)定，并對當(dāng)前的監(jiān)護(hù)制度做了進(jìn)一步細(xì)化。總體而言，《民法總則》的出臺是我國法律進(jìn)一步完善的里程碑，對于我國民法建設(shè)具有深遠(yuǎn)影響，因此應(yīng)該得到相關(guān)人員的重視。

一、現(xiàn)代監(jiān)護(hù)制度的立法趨勢——基于現(xiàn)代成年監(jiān)護(hù)理念的分析

自20世紀(jì)中葉以來，隨著人們法律意識的覺醒，傳統(tǒng)思維下的剝奪被監(jiān)護(hù)人全部或部分行為能力、對其實(shí)行隔離式監(jiān)管的做法遭到越來越多人的反對，新的“生活正?；敝饾u得到越來越多人的關(guān)注。這就要求法律必須要在尊重身心障礙者自我決定的基礎(chǔ)上，遵循現(xiàn)代成人監(jiān)護(hù)的要求，使各方的利益訴求都能得到充分的滿足，最終達(dá)到緩解社會矛盾、推動(dòng)社會進(jìn)步發(fā)展的目的。我國立法部門充分遵循現(xiàn)代成年監(jiān)護(hù)制度中的“生活正常化”原則，進(jìn)行了相應(yīng)的立法完善。在這個(gè)過程中，所體現(xiàn)的趨勢主要集中在以下幾方面：

（1）“自治式”的監(jiān)護(hù)更加常見。在成年監(jiān)護(hù)領(lǐng)域，身心障礙者的權(quán)利與意志逐漸得到社會的廣泛關(guān)注。就我國目前情況而言，無論是留守兒童還是空巢老人等，都是社會弱勢群體，法律必須要充分保護(hù)這一部分人的合法權(quán)利。因此在立法工作中必須要摒棄掉傳統(tǒng)的過分強(qiáng)調(diào)法定監(jiān)護(hù)職能的“全面接管”，而是通過被監(jiān)護(hù)人的“自治”，讓各方的訴求都能得到充分的表達(dá)。

（2）制度利用者的范圍進(jìn)一步擴(kuò)大。在《民法總則》中，監(jiān)護(hù)制度的適用范圍已經(jīng)呈現(xiàn)出明顯的泛成年人化的特征，除了傳統(tǒng)制度中的精神障礙人群外，高齡人群、身體障礙人群等也被納入到體系中，監(jiān)護(hù)的范圍進(jìn)一步擴(kuò)大，擁有更強(qiáng)的適用性。

二、《民法總則》中監(jiān)護(hù)制度的創(chuàng)新

通過上文研究可知，現(xiàn)代監(jiān)護(hù)制度的發(fā)展已經(jīng)呈現(xiàn)出更加多樣化的趨勢：所覆蓋的人群更加廣闊、“自治式”的監(jiān)護(hù)理念更加常見。同時(shí)，我國《民法總則》中的第二章也專門設(shè)置了“監(jiān)護(hù)”一節(jié)，其中包含條文14個(gè)，與傳統(tǒng)只有4個(gè)條文的制度相比，新《民法總則》制度的創(chuàng)新主要體現(xiàn)在以下幾方面：

（1）被監(jiān)護(hù)人的范圍得到了進(jìn)一步的擴(kuò)大。在《民法通則》與《民法總則》草案中，有關(guān)被監(jiān)護(hù)人的范圍主要集中在未成年人與精神病人之間。相比之下，《民法總則》中被監(jiān)護(hù)人的范圍被進(jìn)一步的擴(kuò)大，不僅包含了上述人群，還將一些無民事行為能力的群體納入到監(jiān)護(hù)體系中，包括高齡老人、空巢老人等[1]。因此與傳統(tǒng)制度相比，《民法總則》中的監(jiān)護(hù)制度內(nèi)容得到了進(jìn)一步的擴(kuò)大，這對于植物人、部分或者完全喪失民事行為能力的老年人等群體而言是有利的，能夠使他們的權(quán)利得到充分的保障，各方的利益訴求也能得到保障，進(jìn)而彰顯社會公平。

（2）確定了意定監(jiān)護(hù)的法律效益。意定監(jiān)護(hù)就是指被監(jiān)護(hù)人行使意思自治的一種方法，希望通過意定監(jiān)護(hù)的方法處理本人的相關(guān)工作。在《民法總則》中，有關(guān)意定監(jiān)護(hù)制度也是其中的重點(diǎn)內(nèi)容，這是我國有關(guān)監(jiān)護(hù)立法的突破。從長遠(yuǎn)角度來看，意定監(jiān)護(hù)的確立，是適應(yīng)當(dāng)前我國人口發(fā)展的有效途徑，讓更多人的權(quán)利能夠得到保障。這樣，傳統(tǒng)法律監(jiān)護(hù)制度中的盲區(qū)——高齡（空巢）老人、身體殘障人士、智力障礙等群體的權(quán)利能夠得到充分保障，提高這部分人群的生活質(zhì)量。

（3）監(jiān)護(hù)監(jiān)督制度得到了進(jìn)一步的明確。在民法通則中針對監(jiān)護(hù)監(jiān)督制度有詳細(xì)的規(guī)定，例如：監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益的，必須要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任[2]。雖然從內(nèi)容上來看，民法通則已經(jīng)明確監(jiān)督的內(nèi)容，但是對于什么單位或者個(gè)人進(jìn)行監(jiān)護(hù)監(jiān)督、怎樣開展監(jiān)護(hù)監(jiān)督卻沒有明確。這種情況長期存在會導(dǎo)致法律出現(xiàn)漏洞，嚴(yán)重影響監(jiān)護(hù)制度的實(shí)施效果。

而在《民法總則》中，對監(jiān)護(hù)人的監(jiān)督得到了確定，讓監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)制能夠充分的落實(shí)。例如《民法總則》的第三十一條明確規(guī)定，對于對監(jiān)護(hù)人有爭議的，可以由被監(jiān)護(hù)人所在地的村委會、居委會等來指定，也可以通過直接向法院申請。那么在這種情況下，有關(guān)民眾監(jiān)護(hù)的內(nèi)容將會得到進(jìn)一步的深化，當(dāng)事人所享受的監(jiān)護(hù)監(jiān)督也能由居委會、村委會或者其他部門得到現(xiàn)實(shí)。

三、《民法總則》下的分則立法思考

（一）構(gòu)建三位一體的監(jiān)護(hù)制度

本文認(rèn)為，在分則立法的情況下，需要構(gòu)建三位一體的監(jiān)護(hù)制度，這樣才能更好的維護(hù)相關(guān)群體的利益。所以在分則立法中，應(yīng)該重點(diǎn)做好以下工作：

（1）改變父母作為未成年人監(jiān)護(hù)人的做法。在監(jiān)護(hù)制度的相關(guān)法律中，只有一般性的規(guī)定了親權(quán)的概念，確定了親權(quán)人是未成年子女承擔(dān)人生照顧的權(quán)利人。將對未成年子女的監(jiān)護(hù)改為親權(quán)人照護(hù)，并進(jìn)一步深化法律中有關(guān)親情監(jiān)護(hù)的內(nèi)容。

（2）規(guī)定狹義監(jiān)護(hù)的基本內(nèi)容。在分則立法中，應(yīng)該對精神病患者、喪失或者部分喪失民事行為能力群體監(jiān)護(hù)制度的內(nèi)容進(jìn)行細(xì)分。應(yīng)該規(guī)定精神病患者、喪失或者部分喪失民事行為能力群體在監(jiān)護(hù)中，應(yīng)該由其配偶、父母、成年子女等承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任；近親屬、其他親屬或者朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任的，也可以承擔(dān)監(jiān)護(hù)工作；對監(jiān)護(hù)人的確定有爭議的，由被監(jiān)護(hù)人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門指定監(jiān)護(hù)人，有關(guān)當(dāng)事人對指定不服的，可以向人民法院申請指定監(jiān)護(hù)人；有關(guān)當(dāng)事人也可以直接向人民法院申請指定監(jiān)護(hù)人[3]。在整個(gè)監(jiān)護(hù)過程中還應(yīng)該注意的是，成年人有權(quán)利自我選擇監(jiān)護(hù)人，并通過簽訂委任合同的方法，將自己的財(cái)產(chǎn)與人身監(jiān)護(hù)權(quán)部分或者全部的交給監(jiān)護(hù)人，使其能開始監(jiān)護(hù)。

（3）進(jìn)一步改善限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)現(xiàn)狀。由于限制民事行為能力人具有特殊性，往往會因?yàn)槿怏w或者精神的障礙無法有效、正確的處理相關(guān)事物。針對這種情況，應(yīng)該根據(jù)限制民事行為能力人的申請或者近親的要求選擇監(jiān)護(hù)人。

通過這種三位一體的監(jiān)護(hù)方式，能夠有效保證未成年人與喪失或部分喪失民事行為能力人的權(quán)利，并且這種模式聯(lián)合采用了“親情”、“法律”的方法，因此更具有操作性。

（二）成年監(jiān)護(hù)制度應(yīng)該注意層次性劃分

長期以來，我國在立法方面一直存在“重視未成年人保護(hù)、輕視成年人監(jiān)護(hù)”的現(xiàn)象，但是在實(shí)際上，我國依然有相當(dāng)一部分的成年人群體對監(jiān)護(hù)提出了要求。雖然在這一次的《民法總則》制定過程中已經(jīng)充分的考慮了這一要求，但是在實(shí)際上依然存在一定的問題，需要做進(jìn)一步的細(xì)化，這一點(diǎn)在成年監(jiān)護(hù)制度的層次上表現(xiàn)的更加明顯。因此為了能夠更好的滿足這部分人的要求，在制度設(shè)計(jì)上應(yīng)該重點(diǎn)做好以下工作：

（1）應(yīng)該充分尊重被監(jiān)護(hù)人的訴求，對傳統(tǒng)民法上成年人行為能力欠缺的制度做出完善。以往傳統(tǒng)民法上的成年監(jiān)護(hù)制度容易忽視一些弱勢群體的主觀意思，所以在制度建設(shè)過程中，經(jīng)常會出現(xiàn)部分成年人意愿得不到充分表達(dá)的現(xiàn)象，所以在民法分則中，應(yīng)該針對這一現(xiàn)象做明確規(guī)定。

（2）需要進(jìn)一步細(xì)化成年人的監(jiān)護(hù)制度。在制度完善中，應(yīng)該根據(jù)被監(jiān)護(hù)人的意愿指導(dǎo)其完成特定的事務(wù)，或者依靠其他的手段，幫助成年的部分或完全喪失民事行為能力的群體完成自我判斷。在這個(gè)過程中，監(jiān)護(hù)人雖然能夠協(xié)助被監(jiān)護(hù)人完成相應(yīng)的民事行為，但是不能代表被監(jiān)護(hù)人的主觀意愿，所以在這種群體的民事監(jiān)護(hù)中，需要充分關(guān)注被監(jiān)護(hù)人的權(quán)利，從“尊重人權(quán)”的角度出發(fā)，對制度進(jìn)行細(xì)化，保證被監(jiān)護(hù)人的權(quán)利能夠得到充分的維護(hù)，最終滿足其監(jiān)護(hù)需求。

（3）在法律制度內(nèi)容上，應(yīng)該充分考慮被監(jiān)護(hù)人的要求，區(qū)分人身監(jiān)護(hù)與財(cái)產(chǎn)監(jiān)護(hù)的區(qū)別。尤其是財(cái)產(chǎn)監(jiān)護(hù)，容易引發(fā)糾紛，因此在制度完善過程中，必須要充分認(rèn)識到這一特征，在財(cái)產(chǎn)上通過代理行為等多種有效的方式予以保護(hù)。當(dāng)然在立法過程中，對于財(cái)產(chǎn)代理的適用條件、協(xié)作幫助的方法等，都應(yīng)該從法律的角度做明確規(guī)定。

四、結(jié)論

《民法總則》監(jiān)護(hù)制度的完善是我國民事法律建設(shè)的里程碑，具有深遠(yuǎn)的社會影響。從本次研究結(jié)果可知，與傳統(tǒng)的《民法通則》等法律相比，《民法總則》作出了多方面的創(chuàng)新，有效的滿足了當(dāng)前社會的需求。但在未來分則立法中，還需要深入了解民眾的需求，對其關(guān)鍵內(nèi)容進(jìn)行完善，使其能更好的滿足社會發(fā)展的需要。

[1]韓琳.《民法總則》制定與我國監(jiān)護(hù)制度的完善[J].法制博覽 ,2017(30)：203.

[2]黃子湄.《民法總則》成年監(jiān)護(hù)制度的問題和不足[J].法制博覽 ,2017(14)：209.

[3]孫遙.女性主義轉(zhuǎn)向：成年監(jiān)護(hù)制度改革應(yīng)有之義——兼評《民法總則(草案)》相關(guān)規(guī)定[J].北京社會科學(xué),2016(11)：66-76.